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國際法導(dǎo)論之國際法的淵源

發(fā)布時間:2016-11-04 13:34

  本文關(guān)鍵詞:國際法的淵源,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。


第一章 導(dǎo)論 第一節(jié) 國際法的淵源

國際法的淵源、國際法的概念和特性、國際法淵源(國際條約 國際習(xí)慣 一般法律原則 確立國際法原則的輔助方法) 國際法的基本原則

一、國際法的概念與特征

國際法是一個與國內(nèi)法相對應(yīng)的法律體系。它是國家間交往中形成的、主要是調(diào)整國家之間關(guān)系的、有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。國際法與國內(nèi)法二者共同構(gòu)成了當(dāng)代人類社會完整的法律秩序。

國際法一詞準(zhǔn)確地反映出了其所覆蓋的法律體系的基本特點(diǎn)和主要調(diào)整對象。英國法學(xué)家“邊沁”最早引入“國際法”一詞,后被廣泛采用。有人使用“國際公法”一詞來稱呼這一法律體系(其傳入中國早期,也被稱為“公法”)。強(qiáng)調(diào)的也是其調(diào)整國家(政府)與國家(政府)間關(guān)系的這種特征。此處“公”的含義與當(dāng)代有些學(xué)者在國內(nèi)法研究時所使用的“公法”一詞中“公”的含義或范圍有所不同。從法律體系上看,國際法體系是與整個國內(nèi)法體系相對應(yīng)的,而不是與“國際私法”一詞所指代的內(nèi)容相對應(yīng)。后者的主要內(nèi)容屬國內(nèi)法范疇,雖然在其內(nèi)涵和范圍等方面還存在不同的理解和爭議(參見國際私法編)。

國際法是國際關(guān)系發(fā)展的產(chǎn)物,古代社會就有關(guān)于條約、使節(jié)等方面的一些規(guī)則和制度的雛形,但它們是零星的、小范圍的和萌芽性的。近代國際法產(chǎn)生于歐洲,是以獨(dú)立主權(quán)國家興起為基礎(chǔ)的。1643~1648年結(jié)束歐洲30年戰(zhàn)爭的威斯特伐利亞和會和《威斯特伐利亞和約》,標(biāo)志著一批近代主權(quán)獨(dú)立國家的出現(xiàn),成為近代國際關(guān)系的起點(diǎn)。同時它確認(rèn)了國家主權(quán)、主權(quán)平等的根本原則,標(biāo)志著近代國際法的開始。同一時期,荷蘭人“格勞秀斯”發(fā)表了《戰(zhàn)爭與和平法》(1625),第一次從理論上對國際法的規(guī)則和基本問題進(jìn)行了系統(tǒng)全面的論述,并努力使國際法從神學(xué)的桎梏中解放出來。這部著作對“威斯特伐利亞和”會產(chǎn)生了積極影響,為近代國際法學(xué)奠定了基礎(chǔ)!案駝谛闼埂币蚨环Q為“近代國際法學(xué)之父”。

在此后的200余年間,國際法主要在歐洲基督教國家之間適用,并且隨著歐洲國際關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展。在此后的200余年間,國際法主要在歐洲基督教國家之間適用,并且隨著歐洲國際關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展。近代國際法自誕生之后,經(jīng)歷了西方資產(chǎn)階級革命、西方殖民主義擴(kuò)張、俄國十月革命和兩次世界大戰(zhàn)后,規(guī)則不斷完善充實(shí),方向不斷文明進(jìn)步,并且逐步由歐洲走向了世界。

國際法最重要的發(fā)展是在第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束和聯(lián)合國成立之后。民族運(yùn)動蓬勃興起,廣大的殖民地紛紛獨(dú)立,國際組織大量出現(xiàn),這對國際法產(chǎn)生了巨大的影響和促進(jìn)。以(聯(lián)合國憲章)為核心的現(xiàn)代國際法進(jìn)一步走向世界,逐漸成為整個國際社會的行為規(guī)則。同時,科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展,對于人類社會產(chǎn)生了空前的影響。這種影響在國際法中也得到了體現(xiàn),產(chǎn)生了許多國際法的新分支,比如航空法、外空法、國際環(huán)境保護(hù)法等。當(dāng)前,冷戰(zhàn)后國際局勢的演變、經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢和網(wǎng)絡(luò)時代的來臨,都使國際法面臨新挑戰(zhàn)、新課題和新發(fā)展。國際法在發(fā)展中。

現(xiàn)代國際法已經(jīng)成為普遍的、涉及國際交往各個領(lǐng)域的、龐大的規(guī)則體系。概括地說,它的內(nèi)容主要包括以下方面:國際法的基本原則,如《聯(lián)合國憲章》規(guī)定的宗旨和原則:關(guān)于國家或國際法主體本身的一些制度,如國際法上的國家和政府、領(lǐng)土、居民、國家的基本權(quán)利義務(wù)、國家責(zé)任、國際爭端的解決等;國際法各個相對獨(dú)立的分支,如海洋法、國際航空法、空間法、條約法、外交領(lǐng)事關(guān)系法、國際人權(quán)法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際環(huán)境法、戰(zhàn)爭與武裝沖突法等。

(二)國際法的特性

1、國際法的特點(diǎn)。國際社會是由平等的主權(quán)國家組成的,這種客觀現(xiàn)實(shí)決定了國際法與國內(nèi)法相比,有如下的主要特點(diǎn):

(1)強(qiáng)制力的依據(jù)有所不同。國內(nèi)法強(qiáng)制力的依據(jù)是上升為國家意志的國內(nèi)統(tǒng)治者的意志。而國際法的依據(jù)一般認(rèn)為是產(chǎn)生于國際交往和發(fā)展需要的、國家之間的意志協(xié)議或說協(xié)議意志。

(2)立法方式不同。國內(nèi)法是凌駕于國內(nèi)社會之上的國家立法機(jī)關(guān)依一定的程序制定出來的。國際社會沒有也不應(yīng)有凌駕于國家之上的國際立法機(jī)構(gòu)來制定規(guī)則,當(dāng)然更不能由任何一個國家單獨(dú)制定國際法。國際法的規(guī)則只能由國家之間在平等的基礎(chǔ)上以協(xié)議的方式共同制定,這種協(xié)議可以是成文的,也可能是以不成文習(xí)慣法的形式表現(xiàn)出來的。

(3)法律關(guān)系的主體和調(diào)整對象不同。國內(nèi)法主要是調(diào)整自然人、法人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的,國內(nèi)法的主體主要是自然人和法人。而國際法主要是調(diào)整國家之間關(guān)系的,其主體主要是國家。此外,在某種范圍和條件下,政府間國際組織和某些特定的政治實(shí)體也作為國際法的主體而存在。

(4)強(qiáng)制方式不同。國內(nèi)法的強(qiáng)制力是由超越個體之上的有組織的國家強(qiáng)制機(jī)器來保障和實(shí)施的。國際社會沒有超國家之上的強(qiáng)制機(jī)構(gòu),國際法的強(qiáng)制力是通過國家本身的單獨(dú)或集體的行動來實(shí)現(xiàn)的。

(5)發(fā)達(dá)程度不同。近代國際法誕生僅僅幾百年的歷史,與國內(nèi)法相比,國際法的發(fā)展時間較短。因此.國際法無論從規(guī)則體系、國家實(shí)踐還是理論研究,都不如國內(nèi)法領(lǐng)域完善和發(fā)達(dá)。國際法在未來的發(fā)展中,根據(jù)國際關(guān)系民主化、法制化的需要,會不斷完善和發(fā)展,也必然會更多地借鑒國內(nèi)法體系中的法律原理和法律技術(shù)。

2、國際法的法律性。不能由于國際法的上述特點(diǎn),而否定國際法的法律性。

首先,國際法作為法律得到所有國家承認(rèn)。這不僅從國際條約和國際習(xí)慣以及各國的國內(nèi)法中反映出來,還可以從國家處理國際關(guān)系問題的其他實(shí)踐中得到印證。作為法律,國際法也具有規(guī)范性、普遍性、強(qiáng)制性、判斷是非的標(biāo)準(zhǔn)、處理事件的依據(jù)等與國內(nèi)法相似的一般法律特性。

其次,正如國內(nèi)法在絕大多數(shù)情況和場合下被很好地遵守一樣,在國際社會的絕大多數(shù)場合,國際法的規(guī)則也被很好地遵守。國際社會正常秩序的維持和國家交往的有序進(jìn)行,本身就表明國際法在被有效地執(zhí)行著,無論是協(xié)議的簽署、領(lǐng)導(dǎo)人的互訪、外交官的派遣,還是和平的維持、爭端的解決;也無論是在天空還是在海洋,,在外空還是在南極,國際法都在發(fā)揮著法律作用。

再次,國際法的法律性也突出表現(xiàn)在對違法行為的處罰上。絕大部分違背國際法的行為都受到了法律的追究,實(shí)施不法行為的國家也都承擔(dān)了法律責(zé)任。特別地,即使從事違反國際法行為的國家,也從不否認(rèn)國際法的法律性.而是努力試圖為自己的行為尋找國際法上的法律根據(jù)。

最后,在國際社會,確實(shí)有一些違背國際法的行為并沒有得到應(yīng)有的法律追究,特別是在一些涉及戰(zhàn)爭與和平的重大問題和某些大國違法的情況下造成的。但從法學(xué)的角度看,某些逍遙法外事實(shí)的存在一方面并不能排除該違法行為的非法性,另一方面也不能以此否認(rèn)國際法本身的法律性。當(dāng)然,國際法不可能解決國際社會的所有問題,有關(guān)戰(zhàn)爭、和平、發(fā)展等根本性的問題,更不是國際法單獨(dú)所能解決的。

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來源:考試大-司法考試

責(zé)編:xufen     

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