發(fā)布時間：2017-08-20 01:07

  本文關(guān)鍵詞：論獨立董事的注意義務(wù)

  更多相關(guān)文章： 獨立董事 注意義務(wù) 履行標(biāo)準

【摘要】：獨立董事注意義務(wù)是指獨立董事在行使職權(quán)過程中應(yīng)達到法律、法規(guī)和章程所要求的標(biāo)準的義務(wù)。獨立董事注意義務(wù)與忠實義務(wù)相互聯(lián)系、相互影響,但兩者在產(chǎn)生的基礎(chǔ)、義務(wù)的本質(zhì)和要求、是否適用商事判斷規(guī)則方面有很大的不同。同時,獨立董事與執(zhí)行董事的注意義務(wù)因獨立董事的獨立性、兼職性的特點在產(chǎn)生的理論淵源、制度功能、義務(wù)性質(zhì)方面存在差異。 根據(jù)獨立董事職能的性質(zhì),獨立董事注意義務(wù)分為監(jiān)督類義務(wù)與戰(zhàn)略參與類義務(wù)。一方面,按照是否涉及獨立董事的專業(yè)判斷,監(jiān)督類義務(wù)可分為實體監(jiān)督與程序監(jiān)督兩方面。獨立董事主要通過參加董事會會議履行其職責(zé)。實體監(jiān)督要求獨立董事對違法違章的董事會決議的內(nèi)容和程序提出實質(zhì)性異議。程序監(jiān)督僅要求其從事相應(yīng)的程序行為,如出席董事會會議、出席股東大會接受股東質(zhì)詢、作述職報告等。另一方面,戰(zhàn)略參與類義務(wù)是獨立董事在公司的戰(zhàn)略管理經(jīng)營決策中應(yīng)履行的義務(wù)的總和。與監(jiān)督類義務(wù)相比,戰(zhàn)略參與類義務(wù)不是獨立董事最重要的注意義務(wù),履行該義務(wù)是為了使獨立董事更好地履行監(jiān)督類義務(wù)。 至今,獨立董事履行注意義務(wù)應(yīng)該遵循的標(biāo)準主要有三種：主觀標(biāo)準、客觀標(biāo)準和主客觀相結(jié)合的標(biāo)準。在主客觀相結(jié)合標(biāo)準的情況下,客觀標(biāo)準是獨立董事履行職務(wù)時的最低標(biāo)準,要求其達到具備一定的專業(yè)知識和技能的普通獨立董事所盡到的注意。主觀標(biāo)準是在個人能力高于行業(yè)水平時適用。主客觀標(biāo)準將二者有效結(jié)合,彌補了單純主觀標(biāo)準和單純客觀標(biāo)準的缺陷。獨立董事違反注意義務(wù)對公司承擔(dān)的責(zé)任存在違約與侵權(quán)競合時,宜采用請求權(quán)規(guī)范競合說,僅產(chǎn)生一項統(tǒng)一的請求權(quán),公司可自由選擇。在明確責(zé)任的同時,還須對獨立董事給予適當(dāng)?shù)谋Ｗo,以吸引更多優(yōu)秀的人才積極參與公司治理中來。借鑒發(fā)達國家相關(guān)經(jīng)驗,主要可以通過股東大會、董事會、公司章程、商事判斷規(guī)則、時效和責(zé)任保險這幾種途徑實現(xiàn)對獨立董事責(zé)任的保護。 目前,獨立董事注意義務(wù)制度存在諸多問題。制度層面的問題主要有：我國對獨立董事注意義務(wù)的法律規(guī)定缺乏系統(tǒng)性、對獨立董事履行注意義務(wù)應(yīng)采取的標(biāo)準沒有規(guī)定以及對獨立董事責(zé)任保護的規(guī)定不夠完備。實踐層面主要問題有：獨立董事自我定位不準確、時間和精力投入不足、獲取信息不完整甚至有誤、法律法規(guī)賦予獨立董事的職權(quán)較少。因此,完善獨立董事注意義務(wù)制度需做到以下幾點：首先,須完善獨立董事注意義務(wù)立法體系,形成以法律為主,法規(guī)、規(guī)章為輔的科學(xué)的立法體系。其次,在《公司法》中應(yīng)明確規(guī)定獨立董事注意義務(wù)主客觀相結(jié)合的履行標(biāo)準。再次,應(yīng)通過最高人民法院的司法解釋謹慎吸收商事判斷規(guī)則,并在實踐中逐步將其完善。最后,獨立董事責(zé)任保險制度和相關(guān)激勵機制也是完善獨立董事注意義務(wù)制度的重要途徑。
【關(guān)鍵詞】：獨立董事 注意義務(wù) 履行標(biāo)準
【學(xué)位授予單位】：南京師范大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號】：D922.291.91
【目錄】：

• 摘要3-5
• Abstract5-8
• 引言8-10
• 第1章 獨立董事注意義務(wù)概述10-15
• 1.1 獨立董事注意義務(wù)的概念10-11
• 1.1.1 “注意”的認定10
• 1.1.2 注意義務(wù)與忠實義務(wù)的區(qū)別10-11
• 1.2 獨立董事注意義務(wù)的內(nèi)容11-15
• 1.2.1 監(jiān)督類義務(wù)12-13
• 1.2.2 戰(zhàn)略參與類義務(wù)13-15
• 第2章 獨立董事注意義務(wù)的履行標(biāo)準和責(zé)任保障15-22
• 2.1 獨立董事注意義務(wù)的履行標(biāo)準15-17
• 2.1.1 主觀標(biāo)準15
• 2.1.2 客觀標(biāo)準15-16
• 2.1.3 主客觀相結(jié)合的標(biāo)準16-17
• 2.2 獨立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)和保護17-22
• 2.2.1 獨立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)17-18
• 2.2.2 獨立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任保護機制18-22
• 第3章 我國獨立董事注意義務(wù)制度完善22-30
• 3.1 獨立董事注意義務(wù)法律制度及實踐中存在的問題22-25
• 3.1.1 法律規(guī)定缺乏系統(tǒng)性及相關(guān)配套制度的不完善22-23
• 3.1.2 實踐中存在的問題23-25
• 3.2 我國獨立董事注意義務(wù)法律制度的完善25-30
• 3.2.1 獨立董事注意義務(wù)的立法完善25-27
• 3.2.2 應(yīng)引入商事判斷規(guī)則27-28
• 3.2.3 相關(guān)配套制度的完善28-30
• 結(jié)語30-32
• 參考文獻32-34
• 致謝34

【參考文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前9條

1 謝朝斌;論獨立董事責(zé)任保險制度[J];北京工商大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版);2004年04期

2 康婷婷;;論公司董事注意義務(wù)及對我國公司法的借鑒[J];華商;2008年16期

3 陳隆偉;;我國上市公司實施獨立董事制度存在的問題及對策[J];市場論壇;2006年02期

4 王靜;肖尤丹;;論公司董事勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準[J];遼寧大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版);2007年05期

5 婁芳,原紅旗;獨立董事制度:西方的研究和中國實踐中的問題[J];改革;2002年02期

6 梁蕾;;我國獨立董事職權(quán)、義務(wù)和責(zé)任重構(gòu)——以獨立董事和內(nèi)部董事區(qū)隔為視角的探討[J];天津市財貿(mào)管理干部學(xué)院學(xué)報;2010年02期

7 劉俊海;我國《公司法》移植獨立董事制度的思考[J];政法論壇;2003年03期

8 顧功耘,羅培新;論我國建立獨立董事制度的幾個法律問題[J];中國法學(xué);2001年06期

9 張民安;董事的注意義務(wù)研究[J];中山大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版);1997年S1期

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本文編號：703846