本文關鍵詞：上市公司非公允關聯(lián)交易法律規(guī)制的完善，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：市場經(jīng)濟的快速發(fā)展使得不少中國企業(yè)的經(jīng)營結(jié)構(gòu)逐漸由單一的產(chǎn)品經(jīng)營走向了資本經(jīng)營。國企改制上市的歷史和收購兼并行為的出現(xiàn),讓中國的企業(yè)之間逐步形成了一張錯綜復雜的關系網(wǎng)。關聯(lián)交易固然有助于減少市場交易帶來的成本,實現(xiàn)企業(yè)集團內(nèi)部資源的充分利用,提升集團整體及上市公司的資本經(jīng)營效率,但是,正因為關聯(lián)交易雙方主體的特殊關系,關聯(lián)交易甚至成為了某些主體手中的工具,用來實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移、稅收規(guī)避等目的。市場定價機制的架空,市場價格規(guī)律的違背,嚴重擾亂了證券的正常規(guī)律,給上市公司造成了巨大的利益流失。在上市公司類別繁多的關聯(lián)方中,控股股東無疑是其中最典型的代表。相較于其他主體,控股股東往往具有更強烈的關聯(lián)交易動機。如果無法對控股股東手中的控制權(quán)進行有效約束,上市公司非公允關聯(lián)交易的規(guī)制必將落入窘境。關于控股股東關聯(lián)交易,我國目前雖已形成一套大致的規(guī)制體系,但是立法的應急性和滯后性使得許多規(guī)定仍然存在漏洞,為非公允關聯(lián)交易的實施埋下了隱患。與此同時,許多關聯(lián)交易已逐漸呈現(xiàn)出非關聯(lián)化和隱性化的傾向,為監(jiān)管者帶來了更大的挑戰(zhàn)。因此,法律規(guī)制的進化刻不容緩。本文共分為四章,邏輯結(jié)構(gòu)如下:第一章,上市公司關聯(lián)交易、關聯(lián)方和控股股東。要想規(guī)制非公允關聯(lián)交易,首先應當對關聯(lián)交易和關聯(lián)方的范疇進行界定。該章結(jié)合我國會計準則以及證監(jiān)會、證交所的相關文件,對現(xiàn)行法律中關聯(lián)交易和關聯(lián)方的界定進行了總結(jié),并就立法現(xiàn)狀進行簡單評述。在我國現(xiàn)行法律體系中,關于關聯(lián)交易或關聯(lián)方的界定仍處于較為模糊的境地。一方面,《公司法》或《證券法》并未就這兩個概念進行界定,另一方面,不同部門根據(jù)其所分管事務的實際情況,各自定義關聯(lián)方的外延,在一定程度上造成了法律適用混亂。因此,建議我國《公司法》對關聯(lián)交易和關聯(lián)方進行統(tǒng)一界定,而《證券法》亦應在此基礎上針對上市公司對兩者進行原則性界定,并對關聯(lián)交易監(jiān)管中使用頻次較高的詞匯進行解釋。對于現(xiàn)有的部門規(guī)章和行業(yè)規(guī)定,則應糾正其中個別規(guī)定的不完整性和沖突性,為實務操作提供統(tǒng)一的標準。另外,由于本文的核心在于對控股股東股東的制約,因此,該章也在分析我國現(xiàn)行立法的基礎上,對“控股股東”的定義提出了修改意見�？毓晒蓶|關聯(lián)交易之所以廣泛存在,主要因為以下兩點:一是資本多數(shù)決原則為控股股東控制公司提供了法理基礎,二是我國上市公司的產(chǎn)生方式?jīng)Q定了許多公司在上市后仍然不得不依賴于母體。第二章,控股股東關聯(lián)交易中的博弈——從經(jīng)濟視角看法律監(jiān)管要點。關聯(lián)交易是多方利益博弈的結(jié)果,只有深入了解此過程中各方的心態(tài)和行為選擇,才能探究得知非公允關聯(lián)交易的監(jiān)管要點。控股股東主導的關聯(lián)交易,實際上是一場圍繞控股股東展開的博弈,因此,該章選擇了控股股東與機構(gòu)投資者之間的博弈、機構(gòu)投資者與小股東之間的博弈、控股股東與經(jīng)理人之間的博弈三個視角,結(jié)合我國現(xiàn)狀預測了各個博弈中可能發(fā)生的結(jié)果。結(jié)果表明,當控股股東意圖進行非公允關聯(lián)交易時,機構(gòu)投資者和經(jīng)理人會傾向于合謀,小股東會傾向于放棄監(jiān)督。在此基礎上,該章對非公允關聯(lián)交易的法律監(jiān)管要點進行了分析和總結(jié):第一,應明確控股股東具有的特定義務,為其施加來自法律的“緊箍咒”;第二,應在程序設計中盡量作出限制性安排,使得控股股東的非法意志無法在決策中體現(xiàn);第三,應引入司法審查,以彌補小股東在利益抗衡中的弱勢;第四,應增加違法成本,增強控股股東、機構(gòu)投資者等對法律后果的忌憚,使之放棄利用關聯(lián)交易謀取私利的想法。第三章,控股股東關聯(lián)交易制約的制度梳理及反思。該章共分為三個部分,其中第一部分對現(xiàn)行法律規(guī)定進行了總結(jié),主要包括《公司法》的總體原則和決策程序、《證券法》的信息披露要求、《刑法》的強制保障以及部門規(guī)章、行業(yè)規(guī)定的規(guī)則細化。第二部分對第一部分所涉及的規(guī)定進行了內(nèi)在脈絡的梳理,具體思路如下:首先,在規(guī)范任何類型非公允關聯(lián)交易前都應當界定什么是“關聯(lián)交易”以及什么是“非公允”;其次,由于關聯(lián)交易天生具有的潛在非公允性,因此對非公允關聯(lián)交易的規(guī)制應當涵蓋交易的決策階段、實施階段及完成階段;最后,在交易完成之后,如果發(fā)現(xiàn)控股股東操縱關聯(lián)交易,損害上市公司、廣大股民和債權(quán)人的利益,完善的司法審查制度、民事賠償規(guī)則、刑罰制度就必須及時跟進。第三部分對前述過程中涉及的兩個重點制度——決策程序和信息披露制度進行了進一步分析,指出決策問題的核心在于公平和效率的兼顧,信息披露的核心在于制定科學而細致的披露標準。為此,該章介紹了部分國家和我國香港地區(qū)的立法經(jīng)驗,以期為我國相關規(guī)則的制定提供思路。第四章,完善控股股東非公允關聯(lián)交易的法律規(guī)制。針對全文第二章分析得出的法律監(jiān)管要點,結(jié)合對我國現(xiàn)行法律規(guī)定的梳理和探索,該章為規(guī)制我國非公允關聯(lián)交易提出了如下思路;第一,應在《公司法》中明確規(guī)定控股股東信義義務,一方面提出總體要求,另一方面羅列禁止性行為;第二,優(yōu)化決策程序和信息披露制度,尤其應注意對不同類型關聯(lián)交易的區(qū)分,并可借鑒美國引入“安全港”等制度;第三,建立“兩步走”的司法審查程序,為關聯(lián)交易的公允性判斷提供標準;第四,以侵權(quán)法的基本理論為基礎,對控股股東關聯(lián)交易侵權(quán)的各個要件進行分析,明確民事賠償責任,同時對現(xiàn)行刑法中的相關罪名進行重構(gòu)探索,適當擴大其適用對象和適用情形,增加非公允關聯(lián)交易的違法成本。
【關鍵詞】：上市公司 非公允關聯(lián)交易 控股股東 法律規(guī)制
【學位授予單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2015
【分類號】：D922.287;D922.291.91
【目錄】：

• 摘要2-5
• Abstract5-10
• 序言10-15
• 第一章 上市公司關聯(lián)交易、關聯(lián)方和控股股東15-27
• 第一節(jié) 關聯(lián)交易和關聯(lián)方15-25
• 一、上市公司關聯(lián)交易和關聯(lián)方的界定15-18
• 二、關聯(lián)交易的分類與區(qū)分意義18-20
• 三、對關聯(lián)交易及關聯(lián)方界定的立法現(xiàn)狀評述20-25
• 第二節(jié) 控股股東25-27
• 一、控股股東的界定25
• 二、控股股東關聯(lián)交易廣泛存在的基礎25-27
• 第二章 控股股東關聯(lián)交易中的博弈——從經(jīng)濟視角看法律監(jiān)管要點27-32
• 第一節(jié) 控股股東與機構(gòu)投資者之間的博弈：是否合謀？28-29
• 第二節(jié) 機構(gòu)投資者與小股東之間的博弈：誰來監(jiān)督？29-30
• 第三節(jié) 控股股東與經(jīng)理人之間的博弈：是否順從？30
• 第四節(jié) 控股股東關聯(lián)交易的法律監(jiān)管要點30-32
• 第三章 控股股東關聯(lián)交易法律規(guī)制的制度梳理及反思32-41
• 第一節(jié) 現(xiàn)行主要法律規(guī)定32-35
• 一、《公司法》的總體原則和決策程序32-33
• 二、《證券法》的信息披露要求33
• 三、《刑法》的強制保障33-34
• 四、主要部門規(guī)章、行業(yè)規(guī)定的規(guī)則細化34-35
• 第二節(jié) 控股股東關聯(lián)交易法律規(guī)制的整體思路分析35-37
• 第三節(jié) 重要規(guī)則的探討和域外借鑒37-41
• 一、關聯(lián)交易的決策程序37-38
• 二、關聯(lián)交易的信息披露38-41
• 第四章 完善控股股東非公允關聯(lián)交易的法律規(guī)制41-50
• 第一節(jié) 原則性規(guī)定：控股股東信義義務的確立41-43
• 第二節(jié) 規(guī)則的優(yōu)化：決策程序和信息披露43-46
• 一、關聯(lián)交易決策程序的完善43-44
• 二、關聯(lián)交易信息披露制度的完善44-46
• 第三節(jié) 法院的認定：司法審查標準的確立46-47
• 第四節(jié) 責任的明確：控股股東的民事賠償責任和刑事責任47-50
• 一、完善民事賠償制度47-48
• 二、填補刑事責任規(guī)制漏洞48-50
• 結(jié)語50-51
• 參考文獻51-54
• 在讀期間發(fā)表的學術論文與研究成果54-55
• 致謝55-56

【參考文獻】

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  本文關鍵詞：上市公司非公允關聯(lián)交易法律規(guī)制的完善，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

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本文編號：260578