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現(xiàn)代公司法總則的功能變遷與體系發(fā)展

來(lái)源:公司法律資訊網(wǎng) | 發(fā)布時(shí)間:2014-7-3 | 瀏覽次數(shù)：

現(xiàn)代公司法總則的基礎(chǔ)構(gòu)建是風(fēng)險(xiǎn)防范功能的植入。公司制度正經(jīng)歷著社會(huì)基礎(chǔ)的變遷，形成一種嶄新的形式——風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)。風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)具有不同于先前工業(yè)社會(huì)的特征：一是風(fēng)險(xiǎn)本身與后果的不可預(yù)知性和不確定性；二是制度性和系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)；三是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)影響力的全球性。風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)下公司法在立法觀念、功能等核心理念方面與傳統(tǒng)公司法有著顯著的不同，對(duì)傳統(tǒng)公司法的基本功能構(gòu)成了挑戰(zhàn)，并對(duì)其價(jià)值體系進(jìn)行了分解。傳統(tǒng)意義上，公司制度肩負(fù)雙重功能：從積極功能看，公司制度有助于降低交易成本；從消極功能看，公司制度有助于鎖定投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)。在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中，我們應(yīng)當(dāng)尊重公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，強(qiáng)化公司財(cái)產(chǎn)權(quán)利保障的重要性，，防范公司資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)�，F(xiàn)代公司組織的核心法則——資產(chǎn)分割能充分體現(xiàn)防范公司資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的效果。我們應(yīng)當(dāng)努力追求資產(chǎn)分割原則在公司法中的有效定位。我們可以在采用合約理論的基礎(chǔ)上，添加資產(chǎn)分割理論為核心法則，以適度的風(fēng)險(xiǎn)防范約束力來(lái)彌補(bǔ)前者在功能上的不足和漏洞，兩者互相支持，共同達(dá)成維護(hù)社會(huì)效益和安全的目標(biāo)。而構(gòu)建起風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)下公司法風(fēng)險(xiǎn)防范體系的關(guān)鍵在于公司法總則中植入了風(fēng)險(xiǎn)防范功能之理念。

大陸法系國(guó)家公司法總則體系大致可以分為分散式總則、相對(duì)集中式總則和單一式總則三種，而立法者在設(shè)計(jì)這些體例時(shí)，均有意地認(rèn)同了風(fēng)險(xiǎn)防范的基本理念。無(wú)論是分散式總則抑或是相對(duì)集中式總則，還是單一式總則，風(fēng)險(xiǎn)防范功能的塑造在現(xiàn)代公司法總則中都得到了有效的體現(xiàn)。因此，關(guān)于維護(hù)公司交易安全防范公司風(fēng)險(xiǎn)的公司法基本功能與理念的集中彰顯，成為現(xiàn)代公司法總則至關(guān)重要的內(nèi)容。關(guān)于現(xiàn)代公司法總則的制度修改與強(qiáng)化主要集中于三處：一是公司主體制度方面；二是公司資本制度方面；三是公司登記制度方面。立法者為了應(yīng)對(duì)公司主體財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)混淆之風(fēng)險(xiǎn)，在公司法中植入了風(fēng)險(xiǎn)防范理念，除了實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)獨(dú)立之外，而且還使得公司物質(zhì)資產(chǎn)與人力資產(chǎn)得到明晰的分割，從而有效地防止抽逃資本“關(guān)聯(lián)交易“聯(lián)合控制等風(fēng)險(xiǎn)蔓延。立法者謹(jǐn)遵市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律，在制定法律時(shí)已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)所帶給人類的種種風(fēng)險(xiǎn)與不確定性，故增加了公司法律主體應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)防范的必要手段。公司設(shè)立登記制度利用了物權(quán)公示公信原則保護(hù)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的利益，防范資產(chǎn)分割中的各種風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)為理解和把握現(xiàn)代公司法提供了全新的觀察視角，也為反思傳統(tǒng)公司法提供了重要的理論工具。風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)下公司法在立法觀念、功能等核心理念方面與傳統(tǒng)公司法有著顯著不同，對(duì)傳統(tǒng)公司法之基本原則構(gòu)成了挑戰(zhàn)，并對(duì)傳統(tǒng)公司法的價(jià)值體系進(jìn)行了分解。在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)里，我們應(yīng)在公司法中植入資產(chǎn)分割理論，定其為核心法則，以適度的風(fēng)險(xiǎn)防范約束力來(lái)彌補(bǔ)公司法在功能上的不足和漏洞。這一公司法功能應(yīng)當(dāng)成為風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)下公司法的基本理念。而構(gòu)建起風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)下公司法風(fēng)險(xiǎn)防范體系的關(guān)鍵在于公司法總則中植入風(fēng)險(xiǎn)防范功能的理念。當(dāng)下，以兩大法系法律制度的相互滲透和相互融合為表征的法律趨同化是法律全球化趨勢(shì)的主要表現(xiàn)形式之一。公司法中添加風(fēng)險(xiǎn)防范措施已經(jīng)成為現(xiàn)代公司立法的方向與目標(biāo)。我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒和融合國(guó)外先進(jìn)國(guó)家的公司法總則立法經(jīng)驗(yàn)，從立法體系上完善我國(guó)的公司法總則體系。在立法結(jié)構(gòu)體系方面，我國(guó)應(yīng)采用法國(guó)和日本的相對(duì)集中式總則立法模式。隨著我國(guó)商事立法的特殊性與獨(dú)立性的進(jìn)一步體現(xiàn)，未來(lái)《商法典》的制定與統(tǒng)一內(nèi)外公司制度的《公司法典》的出臺(tái)是歷史趨勢(shì)。這種模式可以強(qiáng)化法典和規(guī)范本身的彈性適應(yīng)度，有利于減少風(fēng)險(xiǎn)帶給整個(gè)法律體系的沖擊。在總則制度體系方面，我國(guó)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善公司主體制度和資本制度風(fēng)險(xiǎn)防范體系，強(qiáng)化公示制度以求建立起一個(gè)嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)防范體系。

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