本文關(guān)鍵詞：交叉持股的公司法問(wèn)題探析，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

三、交叉持股法律規(guī)制的比較法考察交叉持股的公司法問(wèn)題探析最長(zhǎng)為十八個(gè)月的授權(quán)，該授權(quán)確定了最低和最高對(duì)等價(jià)值以及不得超過(guò)基本資本１０％的股份。６２另外，德國(guó)立法明確規(guī)定，由于前兩項(xiàng)原因購(gòu)買了自己股票的，必須在購(gòu)買后一年之內(nèi)轉(zhuǎn)讓該股票；以允許方式購(gòu)買并仍占有的股票的總票面價(jià)值超過(guò)基本資本的１０％的，須把超過(guò)的這一部分在購(gòu)買這些股票后三年之內(nèi)轉(zhuǎn)讓出去�？梢�(jiàn)，德國(guó)立法也嚴(yán)格限制公司取得自己股份。為避免公司取得自己股份帶來(lái)不良影響，《德國(guó)股份公司法》第７１ｂ條明確規(guī)定，公司對(duì)其自己的股票不享有權(quán)利。

《德國(guó)股份公司法》對(duì)公司交叉持股作了較細(xì)致的規(guī)定，引入了相互參股公司的概念，規(guī)定了對(duì)單方持股或相互持股情況的通知和公告義務(wù)，并限制相互參股公司股權(quán)的行使。該法第１９條第１款規(guī)定，相互參與的企業(yè)是指住所在國(guó)內(nèi)、法律形式為資合公司，因其中任何一個(gè)企業(yè)都擁有另外一個(gè)企業(yè)２５％以上股份而形成的關(guān)聯(lián)企業(yè)；６３第２款規(guī)定相互參股的前提是，一個(gè)企業(yè)占有另一個(gè)企業(yè)的多數(shù)股份，或者一個(gè)企業(yè)可以直接或間接地對(duì)另一個(gè)企業(yè)施加決定性影響的，該企業(yè)視為支配企業(yè)，另一企業(yè)視為從屬企業(yè)；第３款規(guī)定，相互參股企業(yè)中的每一個(gè)企業(yè)都占有另一個(gè)企業(yè)的多數(shù)股份，或每一個(gè)企業(yè)都可以直接或間接對(duì)另一個(gè)企業(yè)施加決定性影響，這兩個(gè)企業(yè)視為互為支配和互為從屬�！坝缮鲜鲆�(guī)定可以看出，德國(guó)交叉持股的形式主要有三種：不具有控制從屬關(guān)系的公司交叉持股，具有控制從屬關(guān)系的公司交叉持股，相互具有控制從屬關(guān)系的公司交叉持股。

就不具有控制從屬關(guān)系的公司交叉持股問(wèn)題，德國(guó)立法不予禁止，但嚴(yán)格限制超過(guò)一定比例的公司交叉持股股份權(quán)利的行使。《德國(guó)股份公司法》３２８條第１款規(guī)定，一個(gè)股份有限公司或股份兩合公司與另一個(gè)企業(yè)為相互參與企業(yè)時(shí)，如果其中一個(gè)企業(yè)知悉相互參股事實(shí)的存在，或者另一企業(yè)向其履行了通知義務(wù)，該企業(yè)即可行使由其持有的股份權(quán)利，但至多只能行使由其在該企業(yè)全部股份的２５％，它不得行使超出部分股份產(chǎn)生的權(quán)利，該禁止性規(guī)定涉及所有的成員權(quán)，包括表決權(quán)、盈利分配權(quán)、公司增資時(shí)的新股認(rèn)購(gòu)權(quán)�！兜聡�(guó)股份公司法》明確規(guī)定，一個(gè)股份有限公司或者股份兩合公司和另一企業(yè)互為相互參與企業(yè)時(shí)，這些企業(yè)應(yīng)當(dāng)毫不遲延地以書(shū)面方式相互通知其參股的數(shù)額及一切變動(dòng)。

砬賈紅梅、鄭沖譯：‘德國(guó)股份公司法》，，法律出版社１９９９年版，第３８、３９頁(yè)。

臼【德】托馬斯?萊塞爾、呂迪格?法伊爾著，高旭軍、單曉光、劉曉海、方曉敏等譯：‘德國(guó)資合公司法》（第３版），法律出版社２００５年版，第７９７頁(yè)．

科賈紅梅、鄭沖譯：《德國(guó)股份公司法》，法律出版社１９９９年版，第９、１０頁(yè)。

交叉持股的公司法問(wèn)題探析三、交叉持股法律規(guī)制的比較法考察

德國(guó)立法并沒(méi)有母公司與子公司的概念，而是將母公司與子公司稱為控制公司與從屬公司�！兜聡�(guó)股份公司法》第５６條第２款規(guī)定，一個(gè)從屬企業(yè)不得認(rèn)購(gòu)支配公司的股票，……違反上述規(guī)定，并不使認(rèn)購(gòu)無(wú)效；第３款規(guī)定，作為發(fā)起人或認(rèn)購(gòu)人，在行使有條件增加資本時(shí)同意給予的兌換權(quán)或認(rèn)購(gòu)權(quán)時(shí)，為公司的利益或一個(gè)從屬企業(yè)或一個(gè)擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)的利益而認(rèn)購(gòu)了一種股票者，無(wú)論他與公司或從屬企業(yè)或擁有多數(shù)資產(chǎn)或擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)間有何協(xié)議，他均須對(duì)全部投資負(fù)責(zé)，在他沒(méi)有為自己利益接受股票之前，他沒(méi)有股票權(quán)。醪可見(jiàn)，為防止公司通過(guò)其從屬公司或子公司取得控制公司股份規(guī)避法律行為，德國(guó)立法對(duì)于母子公司交叉持股采取了較為嚴(yán)厲的措施，即原則禁止、例外允許母子公司交叉持股。這一點(diǎn)還表現(xiàn)在，德國(guó)法規(guī)定如果雙方企業(yè)因未及時(shí)通知或其他原因形成互為母子關(guān)系時(shí)，雙方都不可行使任何基于其持有的對(duì)方股份的權(quán)利。

《德國(guó)股份公司法》第７１條規(guī)定，股份公司取得自己股份不得超過(guò)本公司資本額的１０％，而從屬公司持有控制公司股份的法律效果視同控制公司取得自己股份，由此推之，從屬公司在上述８種例外情況下取得控制公司的股份數(shù)量原則上不得超過(guò)公司資本的１０％。從屬公司取得控制公司股份數(shù)額超過(guò)其資本額１０％的，超過(guò)部分應(yīng)在３年內(nèi)轉(zhuǎn)讓；如屬違法取得的股份，則須于１年內(nèi)轉(zhuǎn)讓。從屬公司取得控制公司的股份，依法律規(guī)定不得行使任何權(quán)利，包括表決權(quán)及盈余分配等權(quán)利�！蘅梢�(jiàn)，德國(guó)立法嚴(yán)格限制母子公司交叉持股比例及股份所代表的權(quán)利。

３、日本對(duì)交叉持股的法律規(guī)制

１９８１以前，日本立法對(duì)交叉持股并無(wú)明文規(guī)定，１９８１年商法修正時(shí)，才新增現(xiàn)行交叉持股規(guī)制。６７日本立法的基本態(tài)度是嚴(yán)格禁止子公司持有母公司股份，對(duì)于非母子公司交叉持股問(wèn)題限制較少。２００５年６月２９日，日本國(guó)會(huì)通過(guò)了同本《公司法典》，這是日本商事立法的一個(gè)重大變革。新的日本《公司法典》對(duì)原有的立法內(nèi)容進(jìn)行了大幅修改，但對(duì)交叉持股問(wèn)題的立法規(guī)制仍保留原有的立法規(guī)定。

日本新《公司法典》分專節(jié)對(duì)股份公司取得自己股份進(jìn)行了明確、嚴(yán)格規(guī)定，股份公司可以通過(guò)下列方式取得自己的股份：（１）一定事由發(fā)生之日，股份公司可以取得其股份的規(guī)定及事由（２）股份公司或指定收購(gòu)人可請(qǐng)求收購(gòu)股東擬轉(zhuǎn)讓的受限股醪賈紅梅、鄭沖譯：‘德國(guó)股份公司法》，法律｝Ｉ｜版禮１９９９年版，第３０頁(yè)。

酣劉連煜：‘公司法理論與判決研究》，法律ｊｌｉ版社２００２年版，第１５５頁(yè)。

６＂／【口】末永敏和著，金洪玉譯；《現(xiàn)代日本公司法》，人民法院出版社２０００年版，第２３１頁(yè)。２５

三、交叉持股法律ｊ｛！｜！制的比較法考察交叉持股的公司法問(wèn)題探析份數(shù)（３）股份公司與股東合意有償取得（４）附取得請(qǐng)求權(quán)股份的股東請(qǐng)求公司取得（５）可依股東大會(huì)決議取得所有附全部取得條款類別的股份（６）單元未滿股東可請(qǐng)求股份公司收購(gòu)自己持有的股份（７）股份公司可依法院許可收購(gòu)全部或部分出售股份（８）在受讓其他公司（含外國(guó)公司）的全部事業(yè)，取得該其他公司持有的該股份公司的股份（９）從合并后消滅的公司繼承該股份公司的股份（１０）從吸收分割的公司繼承該股份公司的股份（１１）前各項(xiàng)所列情形外，法務(wù)省令規(guī)定的情形。郇可見(jiàn)，日本立法規(guī)定，除上述列舉的情形以外，不存在公司取得自己股份的現(xiàn)象。同本新《公司法典》第３０８條第２款規(guī)定，股份公司對(duì)自己股份，不享有表決權(quán)。

日本新《公司法典》第３０８條第ｌ款將交叉持股定義為，交叉持股是指股份公司持有其全體股東表決權(quán)四分之一以上的情況及法務(wù)省令規(guī)定股東通過(guò)其他事由可對(duì)股份公司的經(jīng)營(yíng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性控制的情形�？梢�(jiàn)，日本立法以實(shí)質(zhì)控制標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界定公司交叉持股。日本《商法典》第２４１條規(guī)定，“公司、母公司與子公司一起或子公司單獨(dú)持有其他股份公司已發(fā)行股份總數(shù)１／４以上的股份，或持有其他有限公司資本１／４以上的股份時(shí)，該股份公司或有限公司就其持有公司或母公司的股份，無(wú)表決權(quán)�！泵魅毡玖⒎ú唤狗悄缸庸窘徊娉止�，但當(dāng)交叉持股比例達(dá)到四分之一以上時(shí)，公司持有股份的表決權(quán)被限制行使。

日本《商法典》第２１１條第２款以股份的持有數(shù)來(lái)界定母子公司，即持有其他股份公司過(guò)半數(shù)已發(fā)行的股份或者其他有限公司過(guò)半數(shù)資本的公司為母公司，該股份公司或有限公司為子公司：若母公司和子公司合計(jì)持有或子公司單獨(dú)持有其他股份公司已發(fā)行股份總數(shù)的過(guò)半數(shù)股份，或者其他有限公司資本過(guò)半數(shù)的出資，該股份公司或者有限公司也視為母公司的子公司。。７０同本新《公司法典》第１３５條原則上禁止子公司取得其母公司的股份（因?yàn)樵谶@種情況下，母子公司實(shí)質(zhì)上具有財(cái)產(chǎn)上的一體關(guān)系，或者在經(jīng)濟(jì)上它們?yōu)橥粚?shí)體），‘ｎ但存在例外情形：（１）在受讓其他公司（含外國(guó)公司）的全部事業(yè)的情況下，受讓該其他公司持有的母公司股份的情形（２）從合并后消滅公司繼承母公司股份的情形（３）由吸收分割從其他公司繼承母公司股份的情形（４）由新設(shè)分割從其他公司繼承母公司股份的情形（５）前四項(xiàng)之外，法務(wù)省令規(guī)秘崔延花譯：《日本公司法典》，中國(guó)政法火學(xué)Ｉ葉ｌ版社２００６年版，第６８—１０６頁(yè)。

∞王書(shū)江、殷建平譯：‘Ｉ．｜奉商法典》，中國(guó)法制…版社２００年版．第５１－－５３頁(yè)。

∞王書(shū)江、殷建平譯：‘ｆ１奉商法典》，中國(guó)法制…版社２００年版，第４８、４９頁(yè)。

７’王文字：‘控股公司與金融控股公司法》，中國(guó)政法人學(xué)出版社２００３年版，第１０２頁(yè)。

交叉持股的公司法問(wèn)題探析三、交叉持股法律規(guī)制的比較法考察定的情形。７２雖然子公司在例外情況下可以取得母公司股份，但是，為防止母子公司交叉持股弊端的產(chǎn)生，日本《公司法典》又明確規(guī)定子公司必須在相當(dāng)?shù)臅r(shí)期內(nèi)處分其持有的母公司的股份。由于股份公司對(duì)自己股份不享有表決權(quán)，母子公司交叉持股情況下，交叉持有股份的表決權(quán)自然被限制行使。

４、韓國(guó)對(duì)交叉持股的法律規(guī)制

韓國(guó)交叉持股現(xiàn)象十分普遍，由此帶來(lái)的負(fù)面效應(yīng)也非常嚴(yán)重，因此韓國(guó)政府非常重視對(duì)交叉持股的規(guī)制。自１９７６年以來(lái)，韓國(guó)先是以《證券交易法》對(duì)上市公司的交叉持股進(jìn)行規(guī)制，《證券交易法》第１８９條規(guī)定“上市法人除了總統(tǒng)令規(guī)定的情形之外，其法人所發(fā)行的股份可以讓其他上市法人所有，與此相關(guān)，所有其他上市法人的股份是不可以的”。而根據(jù)證券交易法令第８４條第２款規(guī)定，凡是相互持有對(duì)方５％以上股份的上市公司就不能再繼續(xù)持有對(duì)方的股份，即超過(guò)此比例的股份應(yīng)當(dāng)在法定期間內(nèi)處分。７３１９８４年修改后的《大韓民國(guó)商法》第三編公司法部分將公司交叉

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持股區(qū)分為非母子公司交叉持股與母子公司交叉持股，并對(duì)其進(jìn)行不同的法律規(guī)制。為了抑制大規(guī)模企業(yè)集團(tuán)的過(guò)度結(jié)合而禁止系列公司交叉持股，１９９０年的韓國(guó)《公平交易法》規(guī)定，禁止同一財(cái)閥控制下兩家公司之間的交叉持股。

就公司能否取得自己股份，韓國(guó)也采取原則禁止，例外允許的立法模式�！洞箜n民國(guó)商法》第３４１條規(guī)定，除了下列情形外，公司不得取得自己的股份：（１）為了減少股份時(shí)，（２）因公司合并或者受讓其他公司的全部營(yíng)業(yè)時(shí)，（３）行使公司權(quán)利時(shí)為實(shí)現(xiàn)其目的而確有必要時(shí)，（４）為處理單元未滿股而有必要時(shí)，（５）股東行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的。另外，韓國(guó)立法明確規(guī)定公司持有自己的股份無(wú)表決權(quán)，并且公司必須在一定期限內(nèi)出讓自己持有的股份或者及時(shí)辦理股份失效手續(xù)。

就非母子公司交叉持股問(wèn)題，《大韓民國(guó)商法》第３４２條第３款規(guī)定“公司取得其他公司發(fā)行股份總數(shù)１０％以上時(shí)，應(yīng)及時(shí)向其他公司通知該事實(shí)。＂該法第３６９條第３款規(guī)定“公司、母公司及子公司或者子公司持有其他公司的發(fā)行股份總額總數(shù)１０％以上股份的，該其他公司持有的公司或者母公司的股份，無(wú)表決權(quán)。＂７４可見(jiàn)，韓國(guó)立法并未嚴(yán)格限制非母子公司交叉持股的比例，只是公司持股數(shù)額達(dá)到股份總額的７２于敏、楊東譯：‘最新門本公司法》，法律ｆｆ；版社２００６年版，第１１０頁(yè)。

”蔣學(xué)躍、向靜：“我國(guó)交叉持股的法律規(guī)制路徑選擇與制度設(shè)計(jì)”，中國(guó)民商法律｝ｌ】ｊ：

ｈｔｔｐ：／／ｗｗｗ．ｃｉｖｉｌｌａｗ．ｃｏｒｎ．ｃｎ／ｑｑｆ／ｗｅｉｚｈａｎｇ．ａｓｐ？ｉｄ＝４４８１７，訪問(wèn)時(shí)問(wèn)：２０１１年７月２４口。

７４周玉華：《韓國(guó)民商事法律匯編》，人民法院出版社２００８年版，第３３５－－３３８頁(yè)。

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