發(fā)布時間：2015-02-05 10:34

 

　　[論文摘要]近年來，關聯(lián)交易廣泛地存在于上市公司的日常經(jīng)營活動中，雖然其交易內(nèi)容、方式、程序均受到相關部門監(jiān)管，但仍頻繁出現(xiàn)違背自愿及公平原則的交易合同，損害了關聯(lián)交易當事人尤其是大企業(yè)的從屬企業(yè)的股東權(quán)益。文章從關聯(lián)交易的基本情況概述、國外對關聯(lián)交易立法的經(jīng)驗借鑒、我國對關聯(lián)交易規(guī)制的不足以及對關聯(lián)交易法治規(guī)范的建議四個方面展開論述，探討如何更有效地保護上市公司關聯(lián)交易當事人權(quán)益。

　　[論文關鍵詞]上市公司 關聯(lián)交易 當事人權(quán)益 保護

　　在我國證券市場的發(fā)展過程中，上市公司作為所有公司群體中資產(chǎn)相對優(yōu)良者，依靠不公平關聯(lián)交易掠奪公司利益的現(xiàn)象卻是屢見不鮮。這其中既有我國體制轉(zhuǎn)型時期復雜的政治、經(jīng)濟、社會背景原因，也受到證券市場自身機制和公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理水平等因素左右。但毋庸諱言，相關法律的不完善和缺失負有不可推卸的責任，只有盡快完善上市公司關聯(lián)交易的相關法律法規(guī)，才能從根本上保護上市公司關聯(lián)交易當事人權(quán)益。

　　一、上市公司不公平關聯(lián)交易概述

　　關聯(lián)交易本質(zhì)上屬于中性經(jīng)濟范疇，一般指公司或附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關系的關聯(lián)方之間所進行的交易，交易的關聯(lián)方包括主要投資者、關鍵管理人員及其關系密切的家庭成員和上述各方所控股的公司。我國財政部1997年頒布《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》明確了11種關聯(lián)交易行為。①根據(jù)金融市場現(xiàn)狀，不公平關聯(lián)交易主要包含有失公允的資產(chǎn)買賣、違背真實意愿的交易、挪用配股資金、無償拖欠子公司款項、操縱交易價格、證券欺詐、內(nèi)幕交易等表現(xiàn)形式。

　　二、國外對關聯(lián)交易規(guī)制的經(jīng)驗借鑒

　　上市公司關聯(lián)交易所導致的利益矛盾和沖突已引起各國的廣泛重視，國外法律制度對此有相對深入的研究。以德國為代表的大陸法系國家主要是通過對關聯(lián)交易專門立法來予以規(guī)制，德國1965年《股份公司法》第3編（291-337條）對關聯(lián)企業(yè)運作進行了細致、全面的規(guī)定；而以美國為代表的英美法系國家則主要是將關聯(lián)關系作為控股股東與公司的關系來處理，并在判例法中形成了幾大原則。
　　（一）揭開公司面紗原則
　　揭開公司面紗原則又稱“刺破公司面紗原則”，在大陸法系中又叫公司法人格否定，其核心問題即否定子公司的獨立人格，在此基礎上，讓母公司對子公司的債務承擔責任。一般情況下，公司的獨立人格和股東的有限責任是為法律所確認和保障的，但當公司獨立人格和股東有限責任被公司控股股東濫用時，法院將在特定的法律關系中無視公司的獨立人格和股東的有限責任，而將其與該控制股東視為一體，共同承擔連帶責任，不以出資額為限。
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　　深石原則又稱“從屬求償原則”，是美國對揭開公司面紗理論的深化和具體運用。其含義就是指為了保障從屬公司債權(quán)人的正當利益免受控股公司的不法侵害，如果控股公司對從屬公司從事了不合法行為，導致從屬公司破產(chǎn)或無力清償債務，在從屬公司進行清算、破產(chǎn)和重整等程序中，控股公司對從屬公司的某些債權(quán)，不論其有無優(yōu)先權(quán)，均應次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。
　　（三）控股股東的誠信義務原則
　　誠實信用原則反映了市場經(jīng)濟秩序的要求，是保障市場有規(guī)則有秩序運行的重要法則。在一般觀念中，董事被認為是公司的受托人，故董事對公司負有誠信義務，那股東是否對公司負有誠信義務呢？過去一般認為，股東不必負此義務，因為股東可以通過行使股權(quán)追求其自身利益的最大化，在投票表決時只考慮自己的利益，而不必對公司承擔誠信義務。但近年來，這種看法已逐漸改變，對控股股東賦予誠信義務已成為西方國家保護從屬公司及少數(shù)股東的一種重要方式。

　　三、我國對關聯(lián)交易規(guī)制的不足

　　目前，我國主要依靠《公司法》和深滬港證券交易所的上市規(guī)則③對關聯(lián)交易進行規(guī)制，雖然其確立了規(guī)制關聯(lián)交易的法律規(guī)范框架，但在有效預防不公平關聯(lián)交易的發(fā)生以及對利益受損方的救濟賠償措施等方面仍留有大量“真空”地帶。
　　（一）法律概念不夠細化
　　《公司法》在關聯(lián)交易合同效力約束方面，雖然引入了公司人格否認制度，使債權(quán)人在堅持公司人格獨立制度的前提下，針對關聯(lián)交易中公司控制股東濫用控制權(quán)致使債權(quán)人權(quán)益受損的行為，賦予債權(quán)人向公司控股股東直索責任的權(quán)利，，但其對公司人格否認制度的規(guī)定不夠細化，債權(quán)人向控制股東直索責任的前提是控制股東濫用股東權(quán)利，但何謂“濫用股東權(quán)利”，法律條款中未見說明。

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　　公司人格否認制度的責任人限于公司控股股東，然而控股股東對公司承擔有限責任大多是以放棄對公司經(jīng)營管理權(quán)為代價的，因此事實上公司控股股東濫用公司人格的行為往往是通過公司董事、高層管理人員實現(xiàn)的。雖然根據(jù)《公司法》第150、152條規(guī)定，董事會、監(jiān)事會或股東可要求公司董事、高級管理人員承擔賠償責任，但如果他們均不出面追究責任時，公司董事、高級管理人員等人將逃脫法律追究，這在公司權(quán)力趨向董事會、公司高管偏移，董事、高管職權(quán)日漸增大的今天，不利于公司債權(quán)人權(quán)益的保護。
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　　《公司法》中對關聯(lián)交易的規(guī)制主要適用于非正當關聯(lián)交易中債權(quán)人的保護，然而實踐中因關聯(lián)交易而使債權(quán)人權(quán)益受損的情形不限于非正當關聯(lián)交易，具有經(jīng)濟合理性、基于集團整體利益出發(fā)而發(fā)生的關聯(lián)交易（如集中采購）同樣伴隨著交易一方權(quán)益受損而危害債權(quán)人權(quán)益的不公平情形，在此情形下如何救濟受損公司債權(quán)人的權(quán)益，相關法律未見救濟措施。

　　四、對關聯(lián)交易當事人權(quán)益保護的建議

　　隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和上市公司關聯(lián)交易各種問題的不斷出現(xiàn)，我國對關聯(lián)交易當事人權(quán)益保護的法律規(guī)范也在不斷完善之中。但完善關聯(lián)交易法律制度所面臨的問題是多層次、多方面的，同時也是牽動公司治理、資本市場法治建設全局的，現(xiàn)主要建議如下：
　　（一）改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善內(nèi)部治理
　　一般來說，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)對關聯(lián)交易行為有很大影響，第一大股東持股比例越高，其行為就越難以約束。因此，建議構(gòu)建合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加控股股東數(shù)目，降低第一大股東的持股比例。同時，還應進一步完善我國上市公司內(nèi)部治理機制，充分發(fā)揮獨立董事的作用，引進適當比例的外部監(jiān)事，監(jiān)事有權(quán)列席董事會有關重大關聯(lián)交易事項的會議并有權(quán)發(fā)表意見。
　　（二）強化信息披露，加大監(jiān)管力度
　　政府部門、證券監(jiān)管部門需在重點事實、重點數(shù)據(jù)和公司治理結(jié)構(gòu)上投入大量精力，通過“合理質(zhì)疑”，重點審核公司信息中不明、不詳以及可疑之處并多渠道獲取監(jiān)管線索。還可通過開展年終核查和監(jiān)督，加強上市公司關聯(lián)交易披露的主動性，遏制上市公司的關聯(lián)交易違規(guī)操作行為。
　　（三）健全法律法規(guī)，強化司法參與
　　雖然公司加強內(nèi)部治理和政府加大監(jiān)管力度都能在一定程度上起到保護關聯(lián)交易當事人權(quán)益的作用，但卻無法從根本上規(guī)范關聯(lián)交易運作。市場作為一只“看不見的手”，會自發(fā)調(diào)節(jié)企業(yè)間的經(jīng)濟行為，企業(yè)通過關聯(lián)交易達到效益最大化這一目的的自主性行為是不可避免的。此時只有完善法律法規(guī)這只“看得見的手”，讓“無形之手”和“有形之手”握手，才能從根本上保護關聯(lián)交易當事人的權(quán)益。筆者認為可從以下幾方面考慮：
　　1.細化法律概念
　　制訂具體法律條款明確“濫用股東權(quán)利”之范圍，如對于數(shù)額巨大、對上市公司財務狀況有重大影響的關聯(lián)交易，未經(jīng)股東大會批準即執(zhí)行；當股東大會表決的議題與某些股東（尤其是控股股東）存在利害關系時，該等股東或其代理人未回避；內(nèi)部關聯(lián)交易操作受到股東質(zhì)疑或證監(jiān)會、聯(lián)交所譴責時，拒絕外聘財務顧問監(jiān)督等，為司法實踐提供操作可行性。
　　2.規(guī)范獨立董事制度
　　早在2001年8月16日，中國證監(jiān)會就發(fā)布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，但時至今日，對于如何保持獨立董事的獨立性尚缺乏有力的制度保證，如一些上市公司聘請名人擔任獨立董事只為提高公司知名度。因此，有必要在相關法律法規(guī)中對獨立董事的選舉方式、任職資格、任期、工作責任和專業(yè)知識水平等做出合理約束。同時，當董事會、監(jiān)事會不出面追究濫用股東權(quán)利的高管責任時，獨立董事亦有權(quán)進行責任追究。
　　3.明確責任與救濟
　　對蓄意通過關聯(lián)交易損害上市公司利益特別是當事人權(quán)益的機構(gòu)或個人，在相關法規(guī)中明確應追究其全部法律責任，包括民事、刑事責任，如應該代表公司行使權(quán)利的公司機關拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利，任何股東均可進行股東派生訴訟；對具有經(jīng)濟合理性、基于集團整體利益出發(fā)而發(fā)生的關聯(lián)交易，如出現(xiàn)交易一方權(quán)益受損的不公平情形，同樣應明確控股股東應做出不低于所造成損失的等價或以上補償，如控股股東逃避賠償責任，則可認為股東大會的決議在內(nèi)容上或程序上存在嚴重瑕疵，可依法請求法院宣布決議無效或撤銷。

 

 

本文編號：12469