【摘要】：司法作為法治社會的最后一道防線,在任何現(xiàn)代國家中,都占據(jù)著法律系統(tǒng)的核心位置。面對大量的社會糾紛,如果司法不能依據(jù)現(xiàn)行有效的法規(guī)范作出合法|非法的嚴(yán)謹(jǐn)決定,那么法律系統(tǒng)就無法發(fā)揮其穩(wěn)定規(guī)范性預(yù)期的社會功能。然而,從美國最高法院1803年的馬伯里訴麥迪遜案掀起的司法系統(tǒng)違憲審查風(fēng)波到信息化、大數(shù)據(jù)、自媒體時(shí)代中國不定期爆發(fā)的輿情公案,運(yùn)作中的司法系統(tǒng)總會受到外界環(huán)境的不定期影響。對于社會環(huán)境給司法子系統(tǒng)所帶來的激擾,需要確立明確的司法哲學(xué)立場,形成相應(yīng)的應(yīng)對機(jī)制。這一立場即司法克制主義。本文運(yùn)用尼可拉斯·盧曼和托依布納的社會系統(tǒng)理論討論司法克制主義。在法律體系已經(jīng)形成、社會各系統(tǒng)分化基本成型的背景下,社會系統(tǒng)理論的一般原理也適用于分析當(dāng)代中國。在這一視域下,可以從系統(tǒng)間運(yùn)作沖突的角度出發(fā),理解和闡釋轉(zhuǎn)型期中國所出現(xiàn)的社會焦慮與社會問題。在當(dāng)前的理論和實(shí)踐中,對于高度功能分化的現(xiàn)代社會,司法子系統(tǒng)的立場與運(yùn)作機(jī)制主要是追求社會回應(yīng)性,針對不同情景給出不同答案。但在執(zhí)行過程中這往往容易導(dǎo)致標(biāo)準(zhǔn)的多度生產(chǎn),進(jìn)而造成實(shí)際的無標(biāo)準(zhǔn),為詭辯留下空間。但另一方面,傳統(tǒng)的司法克制主義又呈現(xiàn)過度僵化、封閉的傾向,無法適應(yīng)社會的高度變遷,需要依據(jù)社會系統(tǒng)理論的原理加以完善。論文第一章首先考察了功能分化社會中的司法克制主義,將其與相近的文本中心主義、司法謙抑、以及與其相反的司法能動主義進(jìn)行比較,論證了司法克制主義所蘊(yùn)含的維護(hù)法治權(quán)威、恪守法律職業(yè)道德的價(jià)值觀,進(jìn)而樹立了盧曼和托依布納社會系統(tǒng)理論的基本原理,將之用于描述功能分化社會中法律系統(tǒng)在內(nèi)外兩個(gè)維度上的司法克制主義,并從司法子系統(tǒng)中心論和法律自創(chuàng)生兩個(gè)理論維度對此加以合理性論證。此外,還重點(diǎn)介紹了在這一視域下的司法克制哲學(xué)所展現(xiàn)的表現(xiàn)形式與時(shí)代意義,為后半部分論述打下理論基礎(chǔ)。第二章節(jié)從域外角度討論了傳統(tǒng)司法克制主義的發(fā)展脈絡(luò)以及當(dāng)中存在的合理性與弊病,包括發(fā)達(dá)國家司法審查制度的分權(quán)、抓權(quán)本質(zhì),以及違憲審查權(quán)所導(dǎo)致的法院職責(zé)不明。另外,由于轉(zhuǎn)型國家社會需求多樣化、社會問題集中,導(dǎo)致司法經(jīng)常在能動與被動中徘徊,從而給政治帶來的可治理性喪失與社會的整合機(jī)制崩解的雙重風(fēng)險(xiǎn),因而提出中國需要超越這兩種司法定位確立自身的司法哲學(xué)。接下來則是將視角轉(zhuǎn)到當(dāng)前中國功能分化社會司法克制主義的現(xiàn)狀與存在的問題,并討論需要解決與完善的思路。首先介紹當(dāng)前中國功能分化社會特征,中國是相對而言是更加復(fù)雜的功能分化社會,是有中國自身特色的國家,無論司法抑或是其他系統(tǒng)都是在國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下展開運(yùn)作的。司法克制受到來自法律系統(tǒng)內(nèi)外部的雙重影響,在外部領(lǐng)域,道德、政治等因素對司法的干涉導(dǎo)致很多案件出現(xiàn)價(jià)值評價(jià)的錯(cuò)位。在法律系統(tǒng)內(nèi)部,司法與立法、合同兩大邊緣系統(tǒng)的溝通出現(xiàn)的不暢通也導(dǎo)致司法出現(xiàn)“法官造法”、司法解釋立法化等現(xiàn)象。這些現(xiàn)象需要剖析其形成原因與衍生后果,且這一系列的社會問題都需要從功能分化社會或該主義自身尋找解決辦法,這一任務(wù)落在了第四章節(jié)。一方面,規(guī)定系統(tǒng)間的運(yùn)作與功能劃分,在既保證法律系統(tǒng)中心區(qū)域的遞歸性封閉之外維護(hù)邊緣子系統(tǒng)與外界的合理溝通;另一方面,賦予司法克制主義新內(nèi)涵,將其所指涉的法嚴(yán)格限定在立法機(jī)關(guān)所頒布的實(shí)證法領(lǐng)域,并嚴(yán)格進(jìn)行法律演繹。最后則是在人事與運(yùn)作的具體流程中加以制度設(shè)立將理論確定下來,以保證上述理論在實(shí)踐中的切實(shí)運(yùn)行。通過法律系統(tǒng)內(nèi)外層面穩(wěn)定社會規(guī)范性預(yù)期,區(qū)分事實(shí)與規(guī)范,在司法中心主義的前提下賦予司法克制主義新含義,并將封閉與開放相結(jié)合的運(yùn)作模式制度化。通過層層論述,從法律系統(tǒng)自身的自創(chuàng)生發(fā)展與功能完善之中,以及從法律系統(tǒng)與外界系統(tǒng)的溝通、結(jié)構(gòu)耦合之中把握司法克制主義哲學(xué)并加以完善。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2019
【分類號】：D916.1

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本文編號：2618501