發(fā)布時間：2017-08-24 17:04

  本文關(guān)鍵詞：可罰的違法性理論研究

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【摘要】： 所謂可罰的違法性,是指具有作為犯罪而科處刑罰程度的質(zhì)和量的違法性。這一理論起源于德國而在日本刑法理論界曾盛極一時,包含兩個層面,即在其它法領(lǐng)域縱屬違法,但在刑法上未必違法以及形式上雖然符合構(gòu)成要件,但如果輕微,則仍未違法。這種理論是以刑法的謙抑主義,違法相對論和實質(zhì)的違法性為理論基礎(chǔ)的,它具有明顯的免罪機(jī)能和一定的合理性,在日本刑法中受到足夠的重視。可罰的違法性理論在學(xué)說上存在評判與否定的觀點(diǎn),但多數(shù)學(xué)者仍認(rèn)為該理論基本妥當(dāng),因此也得到了通說與判例的支持。 目前日本學(xué)界關(guān)于可罰的違法性的判斷基準(zhǔn)基本上采取一種綜合性的判斷方式,即將法益侵害性(結(jié)果層面上的違法,即結(jié)果無價值)與行為樣態(tài)上的違法性(行為層面上的違法,即行為無價值)結(jié)合起來加以考察。綜言之,主要有以下幾個考慮要素:被害法益的輕微性以及行為樣態(tài)的輕微性等�？闪P的違法性理論的積極效用主要表現(xiàn)在其對理論、實踐和訴訟上的效用等三個方面。關(guān)于可罰的違法性的體系定位,主要存在以下四種觀點(diǎn):構(gòu)成要件阻卻說、違法性阻卻說、超法規(guī)違法阻卻事由說和折中說。針對上述四種學(xué)說,本文認(rèn)為折中說思維視野更為開闊,其根據(jù)質(zhì)與量兩個方面對可罰的違法性論進(jìn)行展開:1、質(zhì)的方面。如通奸是民法上的違法,是裁判上離婚的原因,但在刑法上不違法,在質(zhì)上不適合刑罰處罰的場合,認(rèn)為是阻卻構(gòu)成要件該當(dāng)性。2、量的方面。(1)結(jié)果輕微型:如未經(jīng)允選信手采摘鄰家一朵菊花的行為,即違法性極其輕微,在量上不適合刑罰處罰的場合,認(rèn)為在這種情形下阻卻的也是構(gòu)成要件該當(dāng)性;(2)法益衡量型,即被害法益并不輕微,但與該當(dāng)?shù)臉?gòu)成要件所要保護(hù)的法益比較衡量,法益侵害程度比較輕微的場合,認(rèn)為在這種情況下阻卻的是違法性。 基于我國刑法理論借鑒可罰的違法性理論存在可能性,即在刑法的謙抑性、社會危害性的程度性、實質(zhì)的違法性等理論基礎(chǔ)方面存在相通之處,本文在吸收可罰的違法性理論基礎(chǔ)上,重新整合犯罪概念的基本特征,承認(rèn)但書規(guī)定的正當(dāng)合法性,使其成為某些個案的直接斷案依據(jù),并在可罰的違法性論的框架下對“但書”規(guī)定重新闡釋,在判斷基準(zhǔn)上,使之臻于完善。如此一來,對于我們重新審視犯罪的本質(zhì)特征,正確評價和適用刑法的“但書”規(guī)定都有著積極的參考意義。
【關(guān)鍵詞】：可罰的違法性 判斷基準(zhǔn) 評判 借鑒
【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2008
【分類號】：D914
【目錄】：

• 中文摘要6-8
• Abstract8-9
• 前言9-11
• 一、可罰的違法性的理論演進(jìn)11-15
• 二、可罰的違法性的理論基礎(chǔ)15-20
• (一) 刑法的謙抑主義15-16
• (二) 違法的相對性16-18
• (三) 實質(zhì)的違法性18-20
• 三、可罰的違法性的判斷基準(zhǔn)20-25
• (一) 被害法益的輕微性20-21
• (二) 行為樣態(tài)的輕微性21-23
• (三) 不法的“質(zhì)”的輕微性23-25
• 四、可罰的違法性的體系定位25-28
• (一) 觀點(diǎn)爭鳴25-26
• (二) 觀點(diǎn)評析26-28
• 五、可罰的違法性理論的評價28-36
• (一) 對可罰的違法性理論的批判28-32
• (二) 可罰的違法性理論的積極效用32-33
• (三) 能否對不具有可罰性的不法行為實施正當(dāng)防衛(wèi)?33-36
• 六、可罰的違法性理論在我國的適用36-46
• (一) 借鑒可罰的違法性理論的可能性36-39
• (二) 觀念的差異構(gòu)成順利借鑒的障礙39-41
• (三) 借鑒可罰的違法性理論的范圍與方法41-46
• 結(jié)束語46-48
• 參考文獻(xiàn)48-50
• 致謝50-51
• 發(fā)表文章51-52
• 學(xué)位論文評閱及答辯情況表52

【參考文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前2條

1 周光權(quán);行為無價值論之提倡[J];比較法研究;2003年05期

2 夏勇;犯罪本質(zhì)特征新論[J];法學(xué)研究;2001年06期

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本文編號：732473