[論文摘要]婚內(nèi)強奸在中國逐漸成為了一個熱點問題，它與中國傳統(tǒng)的法律觀念產(chǎn)生了碰撞，在司法實踐的個案之中逐漸凸顯。而婚內(nèi)強奸問題在當(dāng)下還存在立法模糊不清，司法實踐中沖突不斷，理論界眾說紛紜的狀態(tài)。根據(jù)《刑法》的謙抑性理念，對婚內(nèi)強奸在一定范圍內(nèi)成立強奸罪，從實體法層面和程序法層面對婚內(nèi)強奸入罪進行限制。

　　[論文關(guān)鍵詞]婚內(nèi)強奸 婚姻關(guān)系 強奸罪 權(quán)利義務(wù)

　　婚內(nèi)強奸是指在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫違背妻子意志以暴力脅迫或者其他方法強行與之發(fā)生性關(guān)系的行為。我國現(xiàn)行刑法中尚無關(guān)于婚內(nèi)強奸罪的規(guī)定，但是，隨著社會的不斷發(fā)展進步和人們?nèi)藱?quán)意識、法律意識的不斷增強，關(guān)于婚內(nèi)強迫性行為是不是屬于強奸罪的范疇在我國國內(nèi)引發(fā)了越來越激烈的爭論。本文將首先從我國司法實踐中的兩起婚內(nèi)強奸案來對我國目前婚內(nèi)強奸問題進行相關(guān)探討。

　　一、案件簡析

　　案例一：被告人王某于1992年11月與錢某結(jié)婚，1996年6月二者分居，同時向人民法院起訴離婚。同年10月，法院以雙方感情尚未破裂為由，判決不準(zhǔn)離婚。此后雙方一直沒有同居。1997年3月，王某第二次向人民法院提起離婚訴訟，同年10月法院判決準(zhǔn)予離婚，但是，在判決確定的上訴期間內(nèi)，王某不顧錢某的反抗，強行與錢某發(fā)生了性關(guān)系。錢某遂以強奸罪向人民法院提起訴訟，法院最終認(rèn)定王某構(gòu)成強奸罪并對王某判處了有期徒刑3年，緩期3年執(zhí)行的刑罰。
　　案例二：被告人白某與被害人姚某于1994年10月結(jié)婚，婚后夫妻經(jīng)常吵架，感情不好。姚某于1995年2月回到娘家居住，并向白某提出了離婚，經(jīng)調(diào)解未達成協(xié)議。1995年5月某晚，，白某來到姚某家找姚某要彩禮，雙方發(fā)生了口角，而且白某欲與姚某發(fā)生性關(guān)系，姚某不同意，并與白某發(fā)生廝打。最后白某強行與姚某發(fā)生了性關(guān)系并致姚某昏迷，經(jīng)醫(yī)院搶救才蘇醒。事后，檢察院以被告人白某犯強奸罪為由向人民法院提起公訴。法院經(jīng)審理認(rèn)為，白某與姚某尚在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雖然白某在與姚某發(fā)生性行為時采取了強制的手段，但是不構(gòu)成犯罪。
　　上述兩個案例就是在我國引起強烈爭議的關(guān)于“婚內(nèi)強奸”的案例。從上述案件和審判結(jié)果來看，我國司法實踐中更傾向于以婚姻關(guān)系的存續(xù)與否作為是否構(gòu)成強奸罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。在案例一中，被告王某與錢某之間的婚姻關(guān)系在一審中被解除但是離婚判決書尚未生效，也就是說雙方已經(jīng)欠缺維持婚姻關(guān)系的合意，那么男女雙方在此期間所擁有的夫妻之間的權(quán)利就受到了限制。雖然離婚判決尚未生效，婚姻關(guān)系仍然存在，但是這種婚姻關(guān)系的存續(xù)是非正常的，這種婚姻狀態(tài)下，夫妻雙方已經(jīng)不履行夫妻的同居義務(wù)，王某在此狀態(tài)下違背錢某的意志強行與之發(fā)生性關(guān)系，構(gòu)成強奸罪。而在案例二中，白某與姚某的婚姻關(guān)系并未進入離婚訴訟程序，雙方的婚姻關(guān)系仍然處于正常存續(xù)的狀態(tài)，因此，白某與姚某強行發(fā)生性行為不構(gòu)成強奸罪。雖然是否違背婦女意志是構(gòu)成強奸罪的必要條件，但是，它同婚內(nèi)夫妻性行為未得到妻子同意有著本質(zhì)的不同。因為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方均享有與配偶過性生活的權(quán)利，同居和性生活是夫妻之間人身權(quán)利和義務(wù)的基本內(nèi)容，雙方締結(jié)婚姻關(guān)系就是對這種權(quán)利義務(wù)的法律承諾，這種權(quán)利是由法律賦予的。出于對個人隱私的尊重和社會家庭關(guān)系和諧的維護，這種權(quán)利義務(wù)通常不由法律來進行直接規(guī)定，而是通過社會道德來進行約束。雖然妻子享有性自由，但是這種自由與非婚姻關(guān)系中女性所享有的性自由是有一定的區(qū)別的，所以，我們不能以強奸罪中所說的“違背婦女意志”為標(biāo)準(zhǔn)來對待婚內(nèi)夫妻性行為未得到妻子同意的情形。針對案例二，雖然被告人的行為齊備了強奸罪的構(gòu)成要件，但是，由于雙方的婚姻關(guān)系還是處于正常的存續(xù)狀態(tài)，在這種情況下，合法的夫妻之間是不存在一方對另一方性權(quán)利的侵害的。所以，白某的行為仍然不能構(gòu)成強奸罪。

　　二、國內(nèi)外關(guān)于婚內(nèi)強奸的立法及思考

　　通說認(rèn)為，婚內(nèi)強奸是指在婚姻存續(xù)期間，丈夫以暴力、脅迫或者其他方法違背妻子的意愿，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為。上述兩個案例中，針對同一類型的案件，人民法院做出了不同的判決，我們可以看出，婚內(nèi)強奸是刑法理論和實踐中極富爭議的問題。
　　在20世紀(jì)70年代中期以前，西方各國在父權(quán)主義思想的影響下，均承認(rèn)丈夫享有強奸罪的豁免權(quán)，也就是說，丈夫不能成為強奸罪的主體。到了20世紀(jì)70年代，受女權(quán)主義運動的影響，對婚內(nèi)強奸行為予以立法的呼聲越來越高。美國《模范刑法典》認(rèn)可在夫妻分居的前提下，丈夫可以對妻子構(gòu)成強奸罪。新澤西州刑法率先就婚內(nèi)強奸作出如下規(guī)定：“任何人都不得因年老或者性無能或者同被害人有婚姻關(guān)系而被推定為不能犯強奸罪。”這一規(guī)定首次從立法上否定了丈夫?qū)娂樽锏幕砻鈾?quán)。到目前為止，美國各州均廢除了丈夫婚內(nèi)強奸的豁免權(quán)。德國1998年新《刑法典》177條中規(guī)定，恐嚇?biāo)巳淌苄袨槿嘶蛘叩谌藢ζ溥M行的性行為或?qū)π袨槿嘶蛘叩谌邔嵤┬孕袨榈臑閺娂�，這一規(guī)定與之前刑法典的規(guī)定相比，明確放棄了丈夫的除外原則，也就是說丈夫也可能構(gòu)成強奸罪。此外，英國、意大利、新西蘭、法國、愛爾蘭、加拿大等國家也將婚內(nèi)強奸規(guī)定為強奸罪，由此可見，婚內(nèi)強奸成立強奸罪已經(jīng)逐漸成為世界大部分國家的立法趨勢。而在中國古代，受“三綱五常”、“三從四德”等封建思想的嚴(yán)重束縛，妻子作為丈夫的附屬物而存在，在這種條件下，婚內(nèi)強奸更是不可能存在。我國刑法典第236條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。”該條文并沒有明確規(guī)定妻子是否屬于該條文中所規(guī)定的“婦女”之列，此外，我國也沒有出臺任何關(guān)于婚內(nèi)強奸問題的相關(guān)司法解釋。
　　關(guān)于丈夫能否成為強奸罪的主體，我國目前存在“否定說”、“肯定說”和“折中說”三種學(xué)說。“否定說”認(rèn)為：男女雙方自愿登記結(jié)婚就是對同居和性生活的法律承諾，對于婚內(nèi)強行性行為不能以強奸罪論處，若要作為犯罪處理，須另立罪名�；閮�(nèi)強奸在司法實踐中取證難，如果將此作為犯罪論，容易使妻子動輒以此要挾。“肯定說”認(rèn)為，我國相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于強奸罪的規(guī)定中并沒有將丈夫排除在強奸罪的主體之外，婚內(nèi)強奸完全符合強奸罪的法律特征，因此丈夫強奸妻子同樣可以構(gòu)成婚內(nèi)強奸。“折中說”認(rèn)為，應(yīng)該分不同的情況處理婚內(nèi)強奸問題，一般情況下，丈夫?qū)ζ拮舆M行的性暴力不構(gòu)成犯罪，但是在特殊情況下丈夫?qū)ζ拮舆M行的性暴力可能構(gòu)成強奸罪，如提起離婚訴訟期間、夫妻感情已破裂并長期分居期間等，“否定說”目前是我國理論界的主要觀點。

　　筆者認(rèn)為，對婚內(nèi)強奸行為不能一概而論，有些應(yīng)定強奸罪，有些則不能或不宜以強奸罪論處。根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，強奸罪有三個主要特征：手段強制、違背婦女意志、非法性行為。手段強制性是指采用暴力、脅迫或者其他使婦女不能或不知反抗的手段；違背婦女意志是指違背婦女自愿性交的真實意思；非法性行為是指同婦女發(fā)生性關(guān)系時缺乏相應(yīng)的法律根據(jù)。

　　從上述分析中可以看出，婚內(nèi)強奸符合手段強制性和違背婦女意志兩個要素，性行為合法與否就成為界定婚內(nèi)“強奸”是否構(gòu)成強奸罪的關(guān)鍵。我國目前合法的性行為僅只婚姻法所認(rèn)可的，建立在一定的婚姻基礎(chǔ)上的夫妻之間的性行為，除此之外的性行為都是屬于非法性行為，但是由于它們的社會危害性不同，所以這些非法性行為并不都受刑法規(guī)制，只有強奸這種社會危害性最為嚴(yán)重的行為，才通過刑法予以規(guī)范。依此分析，婚內(nèi)強奸行為也就具備了強奸罪所具備的第三個特征——非法性。但是，由于男女雙方基于一定的婚姻關(guān)系產(chǎn)生相互的性權(quán)利和義務(wù)，這種關(guān)系具有其特殊性，所以不能簡單的依此認(rèn)為所有的婚內(nèi)“強奸”都應(yīng)該以強奸罪論處。結(jié)合我國的司法實踐，筆者認(rèn)為，可以將婚內(nèi)強奸發(fā)生的時間段作為認(rèn)定婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成強奸罪的標(biāo)準(zhǔn)，以此對婚內(nèi)強奸入罪化進行限制。因為在婚姻關(guān)系正常存續(xù)期間，夫妻之間互負性權(quán)利和義務(wù)，那么丈夫就不可能成為強奸罪的主體，而在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間，夫妻間的性權(quán)利義務(wù)處于受限制的狀態(tài)，在這種狀態(tài)下，丈夫違背妻子意愿強行與之發(fā)生性關(guān)系的行為就可能構(gòu)成強奸罪。也就是說，在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間，丈夫可以成為強奸罪的主體，在此期間的婚內(nèi)強奸行為構(gòu)成強奸罪。
　　但是，以下四種情形下，無論婚姻關(guān)系是否處于正常存續(xù)期間，丈夫都可以構(gòu)成強奸罪：第一，丈夫加入一些流氓團伙、販毒集團，而與他的同伙一起輪奸其妻，此時，丈夫是強奸罪的主犯之一；第二，丈夫處于政治上的或經(jīng)濟上的或其他某種不可告人的目的，教唆或幫助別人強奸其妻子，此時，丈夫是強奸罪的主犯或從犯之一；第三，在發(fā)生對象認(rèn)識錯誤的情況下，即丈夫誤把妻子當(dāng)成其他婦女而強行奸淫的，此時，不論是單獨強奸還是伙同他人強奸，都應(yīng)以強奸罪論處；第四，丈夫在其親屬或他人幫助下，在眾目睽睽之下，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的。

　　三、婚內(nèi)強奸的法律規(guī)制及完善

 

　　目前我國婚內(nèi)強奸的現(xiàn)狀表現(xiàn)為：一、立法與司法的沖突。立法實踐上基本與國際接軌，在強奸罪的立法表述中并沒有明確將婚內(nèi)強奸排除在強奸罪之外，而在司法實踐中卻依然遵循著婚內(nèi)無奸的原則；二、司法自身的沖突。法院在進行此類案件的判決時，大部分遵循婚內(nèi)無奸的原則，但是還有部分判例遵循了婚內(nèi)有奸的原則。三、理論界對婚內(nèi)強奸行為是否成立強奸罪也眾說紛紜。
　　有限制性的將婚內(nèi)強奸入罪化符合我國的時代背景，有利于實現(xiàn)從社會本位向權(quán)利本位的轉(zhuǎn)化，權(quán)利本位的思想更加尊重個人自由、個人利益和個人平等。從法的各項基本價值看，自由是法律罪本質(zhì)的價值，它是評價法律進步與否的標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，在現(xiàn)代法治社會，自由處于法的價值位階的頂端，秩序是法的基礎(chǔ)價值，它表現(xiàn)為實現(xiàn)自由、正義的社會狀態(tài)，必須接受自由、正義標(biāo)準(zhǔn)的約束，婚內(nèi)強奸入罪化正是追求個人自由權(quán)利保障的體現(xiàn)。
　　至于如何從立法上對婚內(nèi)強奸進行完善，筆者認(rèn)為，主要可以從以下幾個方面進行：
　�。ㄒ唬┩ㄟ^立法或司法解釋將婚內(nèi)強奸行為犯罪化
　　通過立法將婚內(nèi)強奸行為犯罪化表現(xiàn)為：在現(xiàn)行《刑法》第236條中補充第二款：“丈夫在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間，違背妻子意志，以暴力、脅迫或者其他手段強行與其發(fā)生性關(guān)系，妻子要求處理的，以強奸罪論。”將婚內(nèi)強制性行為規(guī)定在強奸罪中，不單獨成立婚內(nèi)強奸罪。因為婚內(nèi)強奸行為可以納入強奸罪的范疇，只不過婚內(nèi)強奸行為中強奸罪的主體特指婚姻關(guān)系中的丈夫，強奸對象特指婚姻關(guān)系中的妻子，婚內(nèi)強奸和強奸罪的關(guān)系是相似的，只是在犯罪的對象和主體上對強奸罪做了具體細分。如果將婚內(nèi)強奸單獨設(shè)罪，就會導(dǎo)致對同一犯罪行為的兩次評價。
　　通過司法解釋將婚內(nèi)強奸行為入罪化表現(xiàn)為：由最高人民法院和最高人民檢察院做出關(guān)于婚內(nèi)強奸成立強奸罪的司法解釋，列舉司法實踐中可能構(gòu)成此罪的若干情形，為之后的司法實踐工作起到明確的指導(dǎo)作用。
　�。ǘ⿵某绦蚍▽用鎸�“婚內(nèi)強奸”入罪進行限制
　　首先，將婚內(nèi)強奸規(guī)定為親告罪。親告罪是指“刑法明文規(guī)定需要被害人告訴才處理的犯罪”�；閮�(nèi)強奸發(fā)生在締結(jié)了婚姻關(guān)系的夫妻之間，而性關(guān)系是夫妻之間的隱私，當(dāng)發(fā)生婚內(nèi)強制性行為時，妻子可能會出于種種原因不想法律介入，這個時候如果強行對其進行司法干預(yù)既不利于夫妻間感情的修復(fù)，也不能很好地起到保護妻子合法權(quán)益的預(yù)期目的。而且，婚內(nèi)強奸行為發(fā)生在夫妻之間，如果妻子不予告發(fā)，司法機關(guān)也很難得知發(fā)生了強奸罪刑。立法賦予妻子對婚內(nèi)強奸行為的告訴權(quán)是出于長久以來妻子在家庭中的弱勢地位的考慮，同時也是對建立文明、和諧的婚姻家庭的需要。
　　其次，對婚內(nèi)強奸行為中妻子的告訴權(quán)規(guī)定一個訴訟時效。否定丈夫在強奸罪的豁免并不意味著法律不保護丈夫的合法權(quán)益�；閮�(nèi)強奸行為往往在證據(jù)收集和調(diào)查、保存方面存在很大的難度。另外。國內(nèi)外立法中，為防止出現(xiàn)妻子虛構(gòu)丈夫強奸的事實，對婚內(nèi)強奸進行了訴訟時效方面的規(guī)制，如加利福尼亞州規(guī)定婚內(nèi)強奸的訴訟時效為1年，瑞士規(guī)定為6個月。對婚內(nèi)強奸行為規(guī)定明確的訴訟期限，既有利于證據(jù)調(diào)查、保存，也有利于保護丈夫的合法權(quán)益，同時還有利于家庭的穩(wěn)定。結(jié)合我國的實際情況，可以將婚內(nèi)強奸的訴訟時效規(guī)定為6個月。
　　婚內(nèi)強奸作為一個不爭的事實，日益受到社會各界的關(guān)注。這一行為具有嚴(yán)重的社會危害性，不僅對妻子生理和心理上都造成了無法彌補的傷害；同時也破壞了家庭的和睦。某些惡劣的婚內(nèi)強制性行為在現(xiàn)行法律體系中已經(jīng)
　　不能得到很好的控制，這就對刑法的介入提出了新的需要。但是，刑法的介入也必須建立在一定的理性分析基礎(chǔ)之上，充分考慮此類犯罪的特殊性，在尊重公民私權(quán)利的基礎(chǔ)上，現(xiàn)在刑法之外的私法領(lǐng)域?qū)ふ揖葷椒ǎ谒椒ú荒芴峁┯行У木葷鷷r，再由刑法進行規(guī)制。

 

 

本文編號：14023