【摘要】：本文試圖構建一個適合法律原則適用的方法模式,為了達成這一理論目標,將通過五個部分來論述這一問題。首先,要對法律原則的涵義有一個界定或者說是認識,因為這是法律原則適用的前提性條件；其次,是對法律原則適用的場域和條件進行研究；第三,在確定了法律原則可以適用的場域,以及適用所要滿足的條件之后,就進入了具體的法律原則適用方法,法律原則適用的方法之一就是類型化的方法；第四,要關注的就是法律原則適用的方法之二則是衡量的方法；第五,提出了本文的結論,即法律原則適用的方法模式應該是類型——衡量模式。本文的采用比較的方法和個案分析的方法,從法教義學的視角對法律原則的適用問題進行研究。本文的創(chuàng)新點在于：一是從語義學的角度界定了法律規(guī)范的含義,使之能夠容納法律原則成為法律體系的構成要素,并且在此基礎上分析了法律原則的結構。二是區(qū)別了法律原則起作用的場域和作為裁判規(guī)范的場域,并歸納了法律原則成為裁判規(guī)范所要滿足的四個條件。三是系統梳理了作為法律原則適用方法的類型化方法和衡量方法,并分別指出兩種方法在適用中所存在的問題。四是提出了法律原則適用的方法模式應該是結合類型化方法與衡量方法的類型——衡量模式,這種模式不僅僅是一種方法模式,還包括原則適用證立的一般形式。因此,類型——衡量模式就是一種包括適用方法和論證形式的法律原則的適用模式。 第一章主要界定了何謂法律原則,這是進一步討論的基礎。首先,從語義學的角度界定了法律規(guī)范的涵義,即法律規(guī)范的概念就是法律規(guī)范語句的意義。那么,此種意義上的法律原則就是一種最佳化的誡命(optimization commands),即一種要求某事在事實上和法律上可能的范圍內盡最大可能被實現的規(guī)范。作為最佳化誡命的法律原則與法律規(guī)則是不同的,兩者最重要的一個區(qū)別在于不同的初顯性特征。此外,兩者是不同的理由類型,原則是一種一階行為理由,這種理由類型是依賴于其內容的；規(guī)則是二階理由,是一種獨立于內容的理由(content-independent reason)。因此,法律原則是一種區(qū)別于規(guī)則的獨立的規(guī)范類型。 第二章主要討論了法律原則適用的場域和條件。首先,區(qū)分了法律原則起作用的場域和作為裁判規(guī)范的法律原則適用的場域。法律原則起作用的場域可以覆蓋整個司法過程,從“前理解”、法律發(fā)現直到個案裁判。作為裁判規(guī)范的法律原則一般適用于疑難案件之中,具體來說,一是沒有規(guī)則存在的情形,則(1)沒有規(guī)則,僅有原則可供適用,而且沒有與之相沖突的原則存在,此時適用原則。(2)沒有規(guī)則,有兩個可供適用的原則,但兩者之間有沖突,此時需要法官在兩個原則之間進行衡量,然后決定適用哪種原則。二是有規(guī)則的情形,原則與規(guī)則相沖突,規(guī)則產生的結果嚴重妨礙個案正義的實現,適用原則。其次,討論了原則適用需要滿足的條件,主要從法律原則適用的可能性條件、前提性條件、限制性條件和實質性條件進行了分析。 第三章主要探討了類型化方法作為法律原則的適用方法。首先,法律原則的適用過程是一個不斷具體化的過程,而具體化的方法就是類型化。其次,對類型化方法的特征、類型的適用方式——類推、類型化方法在法律原則適用中的作用進行了討論。第三,對法律原則如何類型化進行了討論,法律原則的類型化主要有歸納與具體化兩條途徑,然而,在對法律原則進行類型化的過程中,這兩種獲得類型的途徑并不是截然分開的,而是相互交叉、相互印證、交互澄清的一個過程。最后,以隱私權原則為例,具體分析了法律原則是如何類型化的,并且分析了類型化方法的缺陷。 第四章主要探討了衡量方法作為法律原則的適用方法。首先,衡量方法是法律原則適用的必要方法,因為類型化方法具有滯后性以及無法解決原則之間的沖突。其次,通過對衡量方法的德國模式和美國模式的比較,分析了兩種模式的利弊,從而對于何為衡量方法有了一個較為清晰的認識。第三,以作為法律原則的基本權規(guī)范為例,系統論述了衡量方法是如何適用的。 第五章主要探討了法律原則適用的方法模式：類型——衡量模式。首先,在對類型化方法與衡量方法的缺陷進行分析的基礎上,討論了類型——衡量模式的在法律原則適用中的作用,其既可以彌補類型化方法的滯后性與難以解決原則之間沖突的問題,又可以解決衡量方法的確定性問題,并總結了這一模式所具有的特征。其次,討論了這一模式是否可以在中國語境下得到適用,并以典型案件進行了驗證。最后,談論了這一方法模式在具體適用中的論證負擔的一般形式。由此,構建了一個一般性的法律原則適用的方法模式。
【學位授予單位】：山東大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2011
【分類號】：D90

【參考文獻】

相關碩士學位論文 前3條

1 于靜濤;行政法基本原則適用問題研究[D];蘇州大學;2006年

2 雷磊;法律規(guī)范的沖突與適用[D];中國政法大學;2007年

3 陳一娟;法律原則與內部體系的形成[D];西南政法大學;2009年

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本文編號：2551243