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  本文關(guān)鍵詞：知名商品特有包裝裝潢權(quán)利的歸屬認(rèn)定，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

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知名商品特有包裝裝潢權(quán)利的歸屬認(rèn)定(2)

人氣指數(shù):點(diǎn) 發(fā)布時(shí)間:2014-01-07 10:51  來源：  作者：戴哲

 

　　1.美國法的規(guī)定與司法實(shí)踐
　　美國使用商業(yè)外觀權(quán)來保護(hù)商品的包裝、裝潢權(quán)利。傳統(tǒng)理解的商業(yè)外觀指的是包裝產(chǎn)品的標(biāo)簽、包裝、容器的外觀，現(xiàn)代的商品外觀則進(jìn)一步擴(kuò)大，還包括了商品及其整個(gè)包裝，甚至包括了商品的設(shè)計(jì)和形狀。[5]美國《蘭哈姆法》第43條（a）規(guī)定了對商業(yè)外觀的保護(hù)。該條規(guī)定：任何人在商業(yè)中，在商品或服務(wù)上或與之相關(guān)方面，或在商品的容器上，使用任何文字、術(shù)語、名稱、符號或圖形，或其組合、或任何虛假的原產(chǎn)地標(biāo)記，對事實(shí)的虛假或誤導(dǎo)性描述，（A）可能引起對該人與他人的附屬、聯(lián)合或結(jié)合關(guān)系的混淆、誤認(rèn)或欺騙，或者對其商品或服務(wù)或商業(yè)活動(dòng)來源于他人、由他人贊助或認(rèn)可的混淆、誤認(rèn)或欺騙，或者（B）在商業(yè)廣告或推廣中，錯(cuò)誤表示了他或她或他人的商品或服務(wù)或商業(yè)活動(dòng)的性質(zhì)、特征、質(zhì)量或原產(chǎn)地。該人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。該條款并未明確提及商業(yè)外觀權(quán)利，但1988年修訂蘭哈姆法的報(bào)告將“符號或圖形”解釋為“具有商標(biāo)作用的顏色、形狀、聲音或外觀”，[6]而后判例法將對商業(yè)外觀的保護(hù)納入商標(biāo)的保護(hù)范圍。
　　但并不是任何商業(yè)外觀都可以受到《蘭哈姆法》的保護(hù)，美國聯(lián)邦第二巡回上訴法院在尼特波公司訴勞力公司一案中認(rèn)為，要根據(jù)《蘭哈姆法》第43條（a）在商業(yè)外觀侵權(quán)案中勝訴，原告必須證明（1）其外觀具有來源的顯著性；（2）它的產(chǎn)品與被告的產(chǎn)品之間存在混淆可能性；（3）不具有功能性。[7]美國聯(lián)邦最高法院在兩比索訴塔克公司案中認(rèn)為，商業(yè)外觀，獲取第二含義并不是商業(yè)外觀受保護(hù)的必要條件，同時(shí)商業(yè)外觀訴訟應(yīng)當(dāng)像其他商標(biāo)案件那樣得到準(zhǔn)確的分析。[8]
　　美國成文法并未對商標(biāo)許可過程中的商業(yè)外觀的權(quán)利歸屬做出規(guī)定，，而在美國司法實(shí)踐中，商標(biāo)許可過程中的商業(yè)外觀歸屬存在爭議。1966年的Distillerieflliramazzotti案中，紐約最高法院認(rèn)定商標(biāo)許可人享有商業(yè)外觀權(quán)，法院認(rèn)為，商業(yè)外觀承載了許可人的商譽(yù)，已經(jīng)成為許可人的財(cái)產(chǎn)，在原商標(biāo)許可終止后，被許可人使用與其在原商標(biāo)許可合同期間所使用的藥劑容器，將導(dǎo)致許可人商譽(yù)的挪用，引發(fā)混淆，法院最終判決賠償并頒發(fā)了永久性禁令。[9]2007年的MagnaDoodle案中，康涅狄格州法院則認(rèn)定商業(yè)外觀權(quán)由商標(biāo)被許可人享有，法院認(rèn)為，商標(biāo)許可合同僅包含訂立合同時(shí)商標(biāo)許可人已有的商標(biāo)，不能涵蓋商標(biāo)許可過程中被許可人創(chuàng)造的商品外觀。[10]上述兩案中，商業(yè)外觀均由被許可人在商標(biāo)許可期間創(chuàng)設(shè)，但判決結(jié)果并不一致。
　　2.日本法的規(guī)定與司法實(shí)踐
　　日本主要通過《反不正當(dāng)競爭法》對知名商品特有包裝裝潢進(jìn)行保護(hù)，該法第2條規(guī)定：“如果有人進(jìn)行下列各項(xiàng)之一的行為時(shí)，因此而使?fàn)I業(yè)上的利益可能受到損害的人可以請求制止這種行為：1.在本法施行的地域內(nèi)，使用相同或類似于眾所周知的他人的姓名、商號、商標(biāo)、商品的容器包裝或其他表明是他人商品的標(biāo)記，或者販賣、推銷或輸出使用了這些標(biāo)記的商品，以致與他人的商品發(fā)生混淆的行為；2.在本法施行的地域內(nèi)，使用相同或類似于眾所周知的他人的姓名、商號、標(biāo)章或其他表明是他人營業(yè)的標(biāo)記以致與他人在營業(yè)上的設(shè)施或活動(dòng)發(fā)生混淆的行為。由上可見，日本保護(hù)知名商品的基礎(chǔ)是“混淆理論”。
　　日本法并沒有直接規(guī)定知名商品特有包裝的權(quán)利歸屬，而是通過司法實(shí)踐逐步解決了對知名商品特有包裝裝潢的歸屬問題。在“GoldGlitter案”中，法院認(rèn)為被告在GoldGlitter車蠟發(fā)展壯大過程中，起到了積極的作用，相關(guān)公眾會將被告認(rèn)定為本產(chǎn)品供應(yīng)商，被告的使用不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。在“阿扎列案”中，法院認(rèn)為被告對涉案的標(biāo)識的知名性做出了實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)，是體現(xiàn)知名標(biāo)識的主體，不能認(rèn)為搭了原告商譽(yù)的便車。
　　由上述案例可見，日本在認(rèn)定知名商品包裝權(quán)益歸屬上采用了“貢獻(xiàn)原則”，即根據(jù)創(chuàng)建商品包裝知名性的貢獻(xiàn)程度大小來判斷權(quán)利歸屬。“貢獻(xiàn)原則”的基礎(chǔ)是“混淆理論”，貢獻(xiàn)，可以讓包裝知名，也可以在包裝上傾注和凝聚自己的商譽(yù)。防止混淆很大程度上就是為了防止他人搭自己商譽(yù)的便車，“貢獻(xiàn)”的主體在包裝上傾注的商譽(yù)足以使其有資格成為該包裝所指向的商品或服務(wù)的來源主體，就有資格防止他人的混淆。[11]
　�。ㄈ┱J(rèn)定包裝裝潢權(quán)利歸屬的判斷標(biāo)準(zhǔn)
　　雖然目前我國法律沒有對知名商品包裝裝潢的權(quán)利歸屬做出界定，但綜合前述論證，筆者建議該權(quán)利歸屬可從以下兩個(gè)角度進(jìn)行判斷：一是在先使用，二是貢獻(xiàn)大小。
　　1.在先使用
　　《若干規(guī)定》第4條明確規(guī)定：“特有的商品名稱、包裝、裝潢應(yīng)當(dāng)依照使用在先的原則予以認(rèn)定。”在先使用是指經(jīng)營者在將包裝裝潢用于自己生產(chǎn)的商品前，市場上不存在其他經(jīng)營者在相同或類似商品上使用與本包裝裝潢相同或類似的包裝裝潢。知名商標(biāo)包裝裝潢權(quán)利應(yīng)該歸屬在先使用人，同時(shí)，保護(hù)在先使用人的權(quán)益實(shí)質(zhì)上與商標(biāo)法對在先權(quán)利的保護(hù)一致，能防止消費(fèi)者對包裝裝潢來源的混淆。
　　作為非注冊商標(biāo)的保護(hù)，包裝裝潢的在先使用對顯著性的要求較高，應(yīng)該體現(xiàn)為在相同或類似商品中最早使用，即該包裝裝潢應(yīng)當(dāng)是最先在相關(guān)市場上出現(xiàn)的，否則包裝裝潢極有可能同在后注冊的商標(biāo)權(quán)利沖突，造成消費(fèi)者混淆。
　　本案中，結(jié)合加多寶與廣藥集團(tuán)的糾紛爭議范圍，在先使用的相關(guān)市場應(yīng)被認(rèn)定為大陸范圍的涼茶市場。1995年加多寶開始生產(chǎn)和銷售紅罐涼茶，當(dāng)時(shí)的大陸涼茶市場普遍以黃色或綠色作為涼茶的包裝顏色，紅色因?yàn)槿菀滓l(fā)消費(fèi)者“上火”的聯(lián)想，沒有涼茶企業(yè)采用紅色的涼茶包裝，同時(shí)考慮到罐裝的成本較高，多數(shù)涼茶企業(yè)都采用了紙質(zhì)的包裝。在沒有反證的情況下，可以認(rèn)為加多寶是第一家在大陸推出紅罐涼茶的企業(yè)。而后廣藥集團(tuán)直至2012年6月生產(chǎn)、銷售紅罐王老吉涼茶，[12]該案的雙方當(dāng)事人對比，加多寶無疑是紅罐包裝裝潢的在先使用人，應(yīng)當(dāng)享有紅罐涼茶的包裝裝潢權(quán)利。
　　2.貢獻(xiàn)原則

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