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知名商品特有包裝裝潢權(quán)利的歸屬認定

人氣指數(shù):點 發(fā)布時間:2014-01-07 10:51  來源：  作者：戴哲

 

　　本文案例啟示：知名商品特有包裝裝潢權(quán)利的歸屬應(yīng)采用在先使用和貢獻原則作為判斷標準。在先使用是指經(jīng)營者在將包裝裝潢用于自己生產(chǎn)的商品前，市場上不存在其他經(jīng)營者在相同或類似商品上使用與本包裝裝潢相同或類似的包裝裝潢，知名商標包裝裝潢權(quán)利應(yīng)歸屬在先使用人。貢獻原則則指根據(jù)創(chuàng)建知名商品包裝裝潢知名性的貢獻程度來判斷權(quán)利歸屬。
　　一、問題的提出
　　加多寶與廣藥集團的王老吉商標剛塵埃落定不久，雙方新一輪沖突又重燃戰(zhàn)火，這次雙方在紅罐涼茶包裝裝潢的權(quán)利歸屬上展開激烈對抗。目前我國主要由《反不正當競爭法》保護知名商品包裝、裝潢，國家工商總局在1995年頒布的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》（下文簡稱《若干規(guī)定》）中對知名商品、包裝、裝潢做了簡單的規(guī)定。最高人民法院在2007年發(fā)布的《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》中對知名商品做了具體規(guī)定。雖然上述規(guī)定明確了知名商品與包裝裝潢的含義，但并未對知名商品包裝裝潢的權(quán)利歸屬做出具體規(guī)定。2013年5月15日，加多寶與廣藥集團的紅罐涼茶包裝裝潢案在廣東省高級人民法院審理，庭審過程中，審判長歸納了本案的四大焦點：一、涉案的知名商品是什么；二、涉案商品的特有包裝裝潢歸誰所有；三、涉案商品的特有包裝裝潢能否同王老吉商標相對應(yīng)；四、經(jīng)濟損失如何計算。本文試圖圍繞“紅罐之爭”的爭議點，結(jié)合國外的認定標準，解決“紅罐之爭”的權(quán)利歸屬問題。
　　二、涉案知名商品的認定
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　　知名商品是指在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。無論知名商品的知名度有多高，其首先應(yīng)當被認定為商品。經(jīng)濟學中認為，商品是用于交換的勞動產(chǎn)物，體現(xiàn)的是各種要素的投入，要素實際上就是各種資源，包括有形資源和無形資源，有形資源包括：原材料、土地、設(shè)備等，無形資源包括：技術(shù)、聲譽、時間等，而資源實際上又是各種權(quán)利的結(jié)合體，如所有權(quán)、使用權(quán)等。[1]因此商品的本質(zhì)是各種要素權(quán)利的結(jié)合體，應(yīng)從商品的整體要素對商品進行分析。商標權(quán)只是商品要素中無形資源的一個組成部分，商標權(quán)的變動會影響商品要素，但是不會對商品要素產(chǎn)生決定性影響。結(jié)合到本案中，無論王老吉商標的歸屬如何，加多寶生產(chǎn)的紅罐涼茶的原材料、設(shè)備等有形資源沒有變化，配方、工藝等無形資源也沒有變化。因此，從商品本質(zhì)屬性分析，本案所涉及的知名商品為加多寶生產(chǎn)的紅罐涼茶，并不因商標的變更發(fā)生實質(zhì)變化。
　　（二）本案知名商品的認定
　　從1995年開始，加多寶母公司香港鴻道集團同羊城滋補品廠（后被劃歸廣藥集團）簽訂商標許可協(xié)議，加多寶得以在大陸生產(chǎn)、銷售紅罐裝的涼茶，與此同時，廣藥集團根據(jù)商標許可協(xié)議，生產(chǎn)、銷售綠色紙質(zhì)包裝的涼茶。另一方面，王氏后人在香港和海外享有王老吉商標權(quán)利。
　　在本案中，，廣藥集團和加多寶都引用了2003年《廣東省佛山市中級人民法院（2003）佛中法民三初字第19號民事判決書》和《廣東省高級人民法院（2003）粵高法民三終字第212號民事判決書》，兩份判決書均認定“王老吉涼茶屬于知名商品”。廣藥認為，該案所指的知名商品就是王老吉涼茶，不但包括紅罐王老吉，也包括綠色紙質(zhì)包裝的王老吉及瓶裝王老吉等。加多寶認為，2003年市面上只有加多寶公司生產(chǎn)的紅罐王老吉涼茶，因此在該案中的王老吉涼茶是特指，具有唯一性。事實上，2003年案例的雙方當事人為加多寶和三水華力飲料公司，法院明確認定的知名商品是加多寶生產(chǎn)的紅罐王老吉涼茶。由此可見，廣藥的觀點帶有誤導性質(zhì)。另一方面，本案的立案時間在2012年7月，而廣藥集團在2012年6月才剛剛推出紅罐王老吉涼茶，在如此短時間該涼茶又怎么可能立刻被認定為知名商品呢？
　　因此，從1995年至2012年，在大陸范圍內(nèi)實際存在兩個廠家生產(chǎn)兩種不同的王老吉涼茶，而根據(jù)目前加多寶與廣藥爭議案情分析，本案雙方爭議的知名商品肯定不包括廣藥生產(chǎn)的綠色紙質(zhì)包裝的涼茶，雙方爭議的知名商品實質(zhì)上是加多寶生產(chǎn)的紅罐涼茶。廣藥認定知名商品的觀點是錯誤的，宜采用加多寶認定知名商品的觀點，即本案的知名商品是指，多年來加多寶生產(chǎn)經(jīng)營的曾經(jīng)租用王老吉商標、現(xiàn)使用加多寶商標、使用王澤邦后人獨家配方的紅色罐裝涼茶產(chǎn)品，包括加多寶公司生產(chǎn)的貼有王老吉商標和加多寶商標的紅罐涼茶。[2]
　　三、包裝裝潢權(quán)利的歸屬
　　（一）包裝裝潢權(quán)利的本質(zhì)
　　根據(jù)德國學者梅克爾的“法力說”，權(quán)利是由“法律上之力”與“特定利益”兩個因素構(gòu)成。“特定利益”包含了財產(chǎn)利益和非財產(chǎn)利益兩種，“法律上之力”為保護“特定利益”而創(chuàng)設(shè)，同時“法律上之力”規(guī)定了相關(guān)人的義務(wù)以保障權(quán)利的實現(xiàn)。[3]
　　知名商品包裝裝潢與《著作權(quán)法》保護的美術(shù)作品、《商標法》保護的圖形商標、《專利法》保護的外觀設(shè)計存在著相似情況，其是否能作為獨立的權(quán)利受到“法律上之力”的保護呢？事實上，知名商品包裝裝潢權(quán)與上述權(quán)利還是存在明顯區(qū)別的。首先，外觀設(shè)計和圖形商標需要經(jīng)過行政程序的確權(quán)后才能獲得保護，而包裝裝潢權(quán)利的獲得不需要經(jīng)過行政程序；其次，美術(shù)作品要求滿足“獨創(chuàng)性”的要求，而包裝裝潢沒有最低的“獨創(chuàng)性”要求，“其實質(zhì)上就是未注冊商標”。[4]綜合來看，包裝裝潢是一項來源于使用的權(quán)利，其依附于知名商品的存在，具有權(quán)利的獨立價值。
　　另一方面，根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，包裝裝潢權(quán)維護的“特定利益”包括了經(jīng)營者的合法權(quán)益及社會經(jīng)濟秩序。包裝裝潢權(quán)保護的經(jīng)營者合法權(quán)益，體現(xiàn)的是經(jīng)營者在合法經(jīng)營中產(chǎn)出的成果應(yīng)當受到法律的保護，他人的“搭便車”行為將造成消費者的混淆，減少合法經(jīng)營者的產(chǎn)量，應(yīng)受到法律的制裁。包裝裝潢權(quán)保護的社會經(jīng)濟秩序，則體現(xiàn)了法律對消費者利益的保護，消費者根據(jù)包裝裝潢識別特定的產(chǎn)品來源。因此，知名商品的包裝裝潢權(quán)利背后的“特定利益”體現(xiàn)了“混淆原則”在《反不正當競爭法》中的適用。
　　（二）比較法視角下的包裝裝潢權(quán)利歸屬

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