第一章  傳統(tǒng)中國墳產(chǎn)的概念及其意義 

傳統(tǒng)民間社會的墳產(chǎn)觀念及墳產(chǎn)意識是民事習(xí)慣形成的思想基礎(chǔ)。我國歷史長河中，墳產(chǎn)有著其自身的特殊性，它受到傳統(tǒng)宗族規(guī)制、傳統(tǒng)宗族思想的影響，分別歸屬于各個不同的權(quán)利主體，而在歷史上，這些權(quán)利的歸屬權(quán)主要依托于族譜、契約、墓碑等等來實現(xiàn)。正是由于墳產(chǎn)的特殊性，家族內(nèi)部特別重視其管理以及維護(hù)。 本章預(yù)期從墳產(chǎn)的概念、墳產(chǎn)對于百姓的意義、墳產(chǎn)的所有憑證以及其最初來源等方面，對墳產(chǎn)作一些大致論述。  

一、墳產(chǎn)的概念 
首先，從字面意思上解釋，傳統(tǒng)社會中“墓”、“墳”、“塋”、“�！薄ⅰ扒稹�、“陵”屬殊途同歸。上古時期，，“墓”常常指挖坑將棺木穴葬，然后蓋土與堆平，而且不植樹。古代喪葬儀式中沒有墳丘這種習(xí)俗，一般都是下葬之后土地就被修平整，恢復(fù)原樣，為墓。 “墳?zāi)埂鳖愃频脑~還有“陵”，“陵”的本義為大山�！秷虻洹吩疲骸笆幨帒焉较辶��！贝颂幍摹傲辍本褪谴笊��！对娊�(jīng)》中有記載：“高岸為谷，深谷為陵�！盵1]“陵”現(xiàn)在也常常被稱作帝王之墓�！妒酚洝酚休d，趙肅侯十五年“起壽陵”[2]。按，此字本訓(xùn)大防也。注：“墳取名于大防也�！惫乓�，墓而不墳。注：“土之高者謂之墳�！盵3] “塋”也是墳?zāi)��！墩f文》曰：“塋，墓也�！薄队衿芬灿刑岬剑骸皦L，墓也�！薄稄V雅》云：“塋，葬地也�！庇纱丝赏茢喙糯皦L”同“墓”。 “�！庇肿鳌皦V”，本意為“山頂”�！稜栄拧分杏性疲骸吧巾�，冢�！薄对姟ば⊙拧な轮弧吩唬骸鞍俅ǚ序v，山冢崒崩�！编嵭⒃唬骸吧巾斣悔！��！摆！弊忠灿行稳轂楦叽蟮膲�，《說文》曰：“冢，高墳也”，清代段玉裁注釋為：“墳者，墓也。墓之高者謂之冢�！� 在之后一些的漢語中，除“陵”作為特定詞語指帝王之墓外，“墓”、“墳”、“塋”、“�！边�有“丘”的概念幾乎一樣。在沒有特指的情況下，便可相互替換使用。故此，常在古文中有“墳?zāi)埂�、“墳塋”、“墳�！薄ⅰ皦炃稹钡仍~。 
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二、墳產(chǎn)的來源
祖先留存是墳產(chǎn)取得的主要方式，在中國傳統(tǒng)社會中，家族在進(jìn)行財產(chǎn)分割過程時，通常都會先將一部分風(fēng)水比較好的山地劃分并保留出來，之后以這些留存出來的山地作為家族內(nèi)部的墳山。一般情況下，這些山地在留存之前就已經(jīng)有先祖墳塋的存在，并且為了表明這個墳山屬于整個家族所共有，嚴(yán)禁任何人私自出賣。在學(xué)界也有學(xué)者指出“民間的墓田最初是家庭中的普通用地，在分家的時候?qū)ｉT留出來作為修繕墳?zāi)购图漓氲馁M(fèi)用，一旦成為墓田，為了保證其物盡其用，必須好好的使其被繼承，不可以分拆，也不可以典或賣�！盵9] 對家族而言，所有宗族都嚴(yán)格遵守只許買不許賣的準(zhǔn)則，子孫要永遠(yuǎn)保護(hù)祖產(chǎn)，但凡有揚(yáng)言要典賣墳產(chǎn)者，都被整個家族視為不孝子孫。[10]而且對于這些墳產(chǎn)，清朝有法律明文保護(hù)：“軍民人等，將爭競不明并賣過及民間起科；僧道將寺觀各田地；若子孫將公共祖墳山地，朦朧投獻(xiàn)王府及內(nèi)外管豪勢要之家，私捏文契典賣者，投獻(xiàn)之人，問發(fā)邊衛(wèi)永遠(yuǎn)充軍，田地給還應(yīng)得之人；及各寺觀、墳山地歸同宗親屬，各管業(yè)”。[11]足見清朝政府對傳統(tǒng)鄉(xiāng)間家族內(nèi)的墳產(chǎn)問題頗為重視。 
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第二章  傳統(tǒng)中國墳產(chǎn)風(fēng)水、管理、塋地界限面面觀

筆者將《民事習(xí)慣調(diào)查報告錄》與民國十八年至民國二十年的《安徽省高等法院公報》結(jié)合，整理出有關(guān)傳統(tǒng)中國風(fēng)水習(xí)俗方面習(xí)慣六件，具體管理方式方面三件，塋地邊界五件。 

一、風(fēng)水觀之于墳產(chǎn)習(xí)慣的影響
在考察資料過程中筆者發(fā)現(xiàn)，墳產(chǎn)習(xí)慣常與風(fēng)水、墳塋的禁止以及摘留習(xí)俗等之間緊密相關(guān)�！皦灝a(chǎn)”已于上章中進(jìn)行闡述，由整理出的習(xí)慣可體現(xiàn)傳統(tǒng)宗族內(nèi)部對于風(fēng)水也有著相當(dāng)高的重視，人們認(rèn)為墳地與宗族子孫的吉兇和家族的興衰緊密聯(lián)系，使得墳產(chǎn)的意義與我們常說的“地產(chǎn)”有所不同。 因此，論及墳產(chǎn)習(xí)慣，必將涉及墳產(chǎn)風(fēng)水�！帮L(fēng)水”在《辭�！分斜唤忉尀椋骸帮L(fēng)水，也叫堪輿。舊中國的一種迷信。常認(rèn)為房屋戶主或葬者的運(yùn)勢取決于房屋或墓地附近的朝向、水流等因素。也有指測宅、墓址�！�。 “風(fēng)水”一詞最早見于郭璞所著的《葬書》中：“氣乘風(fēng)則散，界水則止，聚之使不散，行之使有止，故謂之風(fēng)水”。郭璞首次明確了風(fēng)水的概念，指出安居必然選擇“生氣”旺盛的“藏風(fēng)聚氣”之地，所以后人尊郭璞為風(fēng)水鼻祖。[21]直至北宋時期，“風(fēng)水”一詞已廣泛應(yīng)用于生活中，傳統(tǒng)的風(fēng)水常指古代百姓們總結(jié)出的，關(guān)于房屋、墳產(chǎn)等相關(guān)的時辰、朝向、方位以卜吉兇的一種方術(shù)。 風(fēng)水不僅是民眾的一種信仰，也是一種民間習(xí)俗。李零曾在《中國方術(shù)考》中提到：“風(fēng)水”衍生于以小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為核心的傳統(tǒng)中國，是當(dāng)時的民俗核心文化。海內(nèi)外漢學(xué)家及社會學(xué)家對其進(jìn)行調(diào)查研究，將之納入中國傳統(tǒng)知識理念的一部分，并且是有中國特色的宗教信仰的重要內(nèi)容，以此可探究當(dāng)時的親屬制度、宗族觀念等內(nèi)容。自秦漢以來存在著兩條發(fā)展脈絡(luò)，一條是以儒家為代表的正統(tǒng)學(xué)說，它不僅保存和宣揚(yáng)了儒家的經(jīng)義，同時還與刑名法術(shù)相融合，來發(fā)揮統(tǒng)治者的意識形態(tài)的功能。而另一條脈絡(luò)以方術(shù)為核心，承接早期文化，開辟陰陽術(shù)和道家，貫穿于道家文化的發(fā)展始終。[22]據(jù)上述可知風(fēng)水應(yīng)屬第二條脈絡(luò)，它融合著早期的數(shù)術(shù)，而又兼具巫術(shù)的性質(zhì)，又在傳統(tǒng)文化中有著代表作用。 
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二、關(guān)于墳產(chǎn)塋地范圍之諸項習(xí)慣

所謂的墳產(chǎn)塋地之所以有范圍之規(guī)定，正是由于民間百姓為了祭拜祖先，一般在墳?zāi)顾闹芤欢ň嚯x以內(nèi)設(shè)立祭拜場所，以便于自己燒紙、燃香、叩拜等。在這些行為所必備的范圍以外，對周邊也會特意地留出一定距離作為“禁區(qū)”,“禁區(qū)”范圍內(nèi)嚴(yán)禁安葬另一棺木、耕作、他人隨意挖掘此類一切有損該地區(qū)行為，這在當(dāng)時也有被稱作“墳塋禁步”。 這種“禁步”主要是為了防止外人破壞祖先的墳?zāi)�，而在墳產(chǎn)買賣之時更能體現(xiàn)其作用，不論在買受還是賣出，都應(yīng)當(dāng)明確這個范圍，以避免發(fā)生爭訟。通常而言，民間墳產(chǎn)墳?zāi)姑娣e大小相差無幾，因此“禁步”常常也都是相似的。一般地方習(xí)慣會對于墳產(chǎn)的“禁步”進(jìn)行具體規(guī)定，為免對比不明，特此整理以下書中記載三縣的習(xí)慣列入表格分析： 

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第二章  傳統(tǒng)中國墳產(chǎn)風(fēng)水、管理、塋地界限面面觀......... 11 
一、風(fēng)水觀之于墳產(chǎn)習(xí)慣的影響....... 12 
（一）傳統(tǒng)中國社會的風(fēng)水觀.......... 12 
（二）風(fēng)水諸項習(xí)慣簡述.... 14 
二、關(guān)于墳產(chǎn)塋地范圍之諸項習(xí)慣.......... 17 
（一）關(guān)于墳產(chǎn)塋地范圍規(guī)定的具體習(xí)慣.... 18 
（二）關(guān)于墳產(chǎn)范圍爭議引發(fā)爭訟的官方調(diào)處情況......... 20 
三、關(guān)于墳產(chǎn)具體管理之諸項習(xí)慣.......... 23 
第三章  民國時期的墳產(chǎn)移轉(zhuǎn)習(xí)慣調(diào)查..... 26 
一、墳產(chǎn)之非買賣獲得......... 28 
（一）墳產(chǎn)之非買賣獲得之習(xí)慣...... 28 
（二）有關(guān)墳產(chǎn)之非買賣獲得爭訟......... 29 
二、墳產(chǎn)交易中之買賣習(xí)慣匯總....... 31 
（一）墳產(chǎn)買賣移轉(zhuǎn)之憑證....... 31 
（二）關(guān)于墳產(chǎn)交易中買賣習(xí)慣之具體記載....... 36 
（三）關(guān)于墳產(chǎn)交易中買賣習(xí)慣之司法實例....... 39 

第三章  民國時期的墳產(chǎn)移轉(zhuǎn)習(xí)慣調(diào)查

傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會中，土地是極其重要的生活資源，土地的開墾、占有等等決定著國家的財政狀況、社會能否安定有序。在田土糾紛中，墳產(chǎn)糾紛占據(jù)了很大比重，而且情況十分復(fù)雜。 正因古代社會的宗法倫理與墳產(chǎn)有極大關(guān)聯(lián)，孔子有云“生，事之以禮；死，葬之以禮，祭之以禮。”[45]儒家講究“事死如生，事亡如存，仁智備矣”[46]。民國時期正是延續(xù)了傳統(tǒng)思想中的“孝道”，所以不論是司法還是執(zhí)法過程中，官方都對其極為慎重。 本章擬從《民事習(xí)慣調(diào)查報告錄》中各省縣習(xí)慣記載以及具體案例出發(fā)，對傳統(tǒng)社會的墳產(chǎn)動態(tài)移轉(zhuǎn)，非買賣取得、買賣取得和買賣習(xí)慣，如交易憑據(jù)、賣地葬墳、繼受、乞葬等方面進(jìn)行分析，并將其與《安徽高等法院公報》結(jié)合，整理出有關(guān)傳統(tǒng)中國借葬（討取墳地）3 件，交易憑證 4 件，交易習(xí)慣 21 件。由于此類習(xí)慣多數(shù)涉及墳產(chǎn)轉(zhuǎn)移問題，所以在此一同進(jìn)行討論，并收集列入下表以期便于觀察： 
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結(jié)語

提及 20 世紀(jì)前期之中國立法，不得不提到自清末時期沈家本修律以來，我國的法律便開始融入了西方法理精華。而且到了民國時期，無論是北洋政府司法部還是南京國民政府司法行政部結(jié)合我國具體國情進(jìn)行了大量的實踐，法制狀況得到了一定的改善。但在法律變革中依然有著許多難以解決的問題，單就墳產(chǎn)而言，它對傳統(tǒng)社會百姓具備著重要而又特殊的意義。如何解決“墳產(chǎn)爭訟”問題讓人十分困擾，隨著近代法律發(fā)展，傳統(tǒng)法律內(nèi)關(guān)于祖墳和墓地的特殊性法令漸漸消失�！洞笄迓衫分猩杏袑χＷo(hù)的條款，至民國時期卻消失于成文法典中，但在《中華民國民法》中第二條規(guī)定，“民法所未規(guī)定者，依習(xí)慣；無習(xí)慣或雖有習(xí)慣而法官認(rèn)為不良者，依法理”。到了今天關(guān)于這類法令以及習(xí)慣徹底消失在司法過程中，此類因法律移植導(dǎo)致的制度斷裂引發(fā)了諸多問題。 2012 年的河南省周口市的“平墳”事件中，本意意圖整合農(nóng)村的土地資源，構(gòu)建新的土地秩序，而且政府還推行了新式的喪葬政策。于國家發(fā)展的問題上，市政府的行為并沒有問題，但在推行該政策過程中卻忽略了百姓的情感，因此該“運(yùn)動”被抵制。民國時期社會、經(jīng)濟(jì)、法律文化處于轉(zhuǎn)型期，一方面在國家推行法律移植的過程中改變了中國社會的社會、文化、經(jīng)濟(jì)、法律秩序；但另一方面廣大農(nóng)村卻由于環(huán)境、教育、生活方式等因素并沒有隨著國家推進(jìn)的法制現(xiàn)代化同步變化。在現(xiàn)今社會中，仍然有廣大農(nóng)村地區(qū)的民間秩序和社會環(huán)境與古代中國社會環(huán)境極其相似，雖然國家政治、經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，但民間的地方性習(xí)俗依然流行。百姓心中“祭祀”、“風(fēng)水”、“祖墳”都是難以動搖的思想，傳統(tǒng)社會百姓對祖墳和墓地有特殊的情感。此事不妨看做是傳統(tǒng)的墳產(chǎn)制度與現(xiàn)代民事法律規(guī)范的一次沖突，墳產(chǎn)制度作為形成于傳統(tǒng)中國百姓生產(chǎn)實踐中總結(jié)出的“行為知識”，在過去其合理性不亞于現(xiàn)如今的科學(xué)辯證思想。 
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參考文獻(xiàn)(略)

本文編號：117659