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司法考試國際私法重點(diǎn)記憶內(nèi)容概要

來源：中法網(wǎng)學(xué)校 作者： 時(shí)間：2012-12-3 16:02:51 點(diǎn)擊：

　　國際私法

　　1、沖突規(guī)范的種類：單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法；雙邊沖突規(guī)范：將系屬中連結(jié)點(diǎn)和案情結(jié)合才能確定準(zhǔn)據(jù)法；重疊適用的沖突規(guī)范：有兩個(gè)或兩個(gè)以上系屬且須同時(shí)適用；選擇適用的沖突規(guī)范：有兩個(gè)或兩個(gè)以上系屬但只須選擇其中之一適用；根據(jù)是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規(guī)范。

　　2、外國法的查明途徑：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。

　　查明義務(wù)：《法律適用法》第10條：“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。

　　3、 自然人權(quán)利能力和行為能力的法律適用

　　基本原則：經(jīng)常居所地法

　　例外：自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。

　　4、 物權(quán)法律適用

　　基本原則：不動(dòng)產(chǎn)：物之所在地法

　　動(dòng)產(chǎn)：意思自治優(yōu)先——法律事實(shí)發(fā)生時(shí)物之所在地法

　　例外：A、船舶 原則：旗國法；例外：優(yōu)先權(quán)適用法院地法；光船租賃以前或期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原登記國法

　　B、民用航空器 原則：登記國法;例外：優(yōu)先權(quán)適用法院地法

　　C、運(yùn)輸中動(dòng)產(chǎn): 意思自治優(yōu)先——運(yùn)輸目的地法

　　D、有價(jià)證券: 權(quán)利實(shí)現(xiàn)地法或者最密切聯(lián)系地法

　　E、權(quán)利質(zhì)權(quán):質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律

　　5、消費(fèi)合同的法律適用：

　　A、只能由消費(fèi)者選擇且只能選擇商品、服務(wù)提供地法；

　　B、無選擇，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法或者商品、服務(wù)提供地法（經(jīng)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)）

　　6勞動(dòng)合同的法律適用：

　　《法律適用法》第四十三條　勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。

　　A、不允許意思自治；B、原則上適用勞動(dòng)者工作地法；C、例外：用人單位主營業(yè)地法 勞務(wù)派遣合同可以適用勞務(wù)派出地法律。

　　7、侵權(quán)之債的法律適用

　　《法律適用法》第四十四條　侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。

　　基本原則：

　　A、意思自治優(yōu)先；

　　B、適用共同經(jīng)常居所地法（當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地）；

　　C、侵權(quán)行為地法

　　8、產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)法律適用

　�、俦磺謾�(quán)人可選擇法律，但只能選擇侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法

　�、诒磺謾�(quán)人無選擇，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法或侵權(quán)人主營業(yè)地法或損害發(fā)生地法（侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)）

　　9、船舶和民用航空器侵權(quán)法律適用

　�、俅靽ǎ和粐拇芭鲎�；

　�、诜ㄔ旱胤ǎ篈、不同國籍船舶碰撞于公海；B、海事賠償責(zé)任限制；C、民用航空器在公海上空對水面第三人侵權(quán)   

　　10、知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律適應(yīng)

　　A、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律。

　　B、當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關(guān)規(guī)定。

　　C、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

　　11、結(jié)婚的法律適用

　　結(jié)婚：程序要件：符合婚姻締結(jié)地法、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或者國籍國法的，均為有效，

　　實(shí)質(zhì)要件：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法——共同國籍國法——婚姻締結(jié)地法。

　　12、離婚的法律適用：實(shí)質(zhì)要件：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法——共同國籍國法——婚姻締結(jié)地法，

　　協(xié)議離婚：（按順序適用）意思自治（只能選擇一方經(jīng)常居所地法或者國籍國法）——共同經(jīng)常居所地法——共同國籍國法——辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法。

　　訴訟離婚：法院地法。

　　13、夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系法律適用

　　夫妻關(guān)系：人身關(guān)系：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法——共同國籍國法

　　財(cái)產(chǎn)關(guān)系：（按順序適用）意思自治（只能選擇一方經(jīng)常居所地法、國籍國法或主要財(cái)產(chǎn)所在地法）——共同經(jīng)常居所地法——共同國籍國法。

　　父母子女關(guān)系：（按順序適用）共同經(jīng)常居所地法——一方經(jīng)常居所地法或國籍國法中有利于保護(hù)弱者利益的法律。

　　14、涉外扶養(yǎng)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)法律適用

　　扶養(yǎng)：一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法、國籍國法或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。

　　收養(yǎng)：A、條件和手續(xù)：收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法；

　　B、效力：收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法；

　　C、解除：收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法。

　　監(jiān)護(hù)：一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法或者國籍國法中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。

　　15、外國仲裁裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行

　　執(zhí)行機(jī)構(gòu)：被執(zhí)行人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院

　　程序：當(dāng)事人申請——2個(gè)月內(nèi)裁定，裁定承認(rèn)的6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行完畢

　　裁定不承認(rèn)的，報(bào)高院審查高院仍然裁定不承認(rèn)的，報(bào)最高法審查。

　　16、域外送達(dá)途徑（9種）

　�、賴H條約；②外交途徑；③使領(lǐng)館（向中國人）；④訴訟代理人和代表機(jī)構(gòu)；⑤分支機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人（經(jīng)受送達(dá)人授權(quán)）；⑥郵寄（受送達(dá)人所在國法律允許）；⑦公告（兜底方式）；⑧在我國領(lǐng)域出現(xiàn)的受送達(dá)人或其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人；⑨傳真、電子郵件等方式（能夠確認(rèn)收悉）。

　　17、區(qū)際法院判決認(rèn)可與執(zhí)行機(jī)構(gòu)

　　A、涉港：內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院；香港：高等法院

　　B、涉澳  內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院；澳門：中級(jí)法院認(rèn)可，初級(jí)法院執(zhí)行

　　C、涉臺(tái)  內(nèi)地：申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中院

　　18、區(qū)際仲裁裁決的認(rèn)可與執(zhí)行機(jī)構(gòu)

　　A、涉港：內(nèi)地：被申請人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地中院；香港：高等法院。

　　B、涉澳：內(nèi)地：被申請人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院；澳門：中級(jí)法院認(rèn)可，初級(jí)法院執(zhí)行。

　　C、涉臺(tái)：內(nèi)地：申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中院。

　　19、認(rèn)定送達(dá)的方式（涉外和區(qū)際）

　　受送達(dá)人未對人民法院送達(dá)的司法文書履行簽收手續(xù)或采用郵寄送達(dá)6或3個(gè)月期滿未收到送達(dá)與否的證明文件，但存在以下情形之一的，視為送達(dá)：A、受送達(dá)人向人民法院提及（涉外要求“書面”）了所送達(dá)司法文書的內(nèi)容；B、受送達(dá)人已經(jīng)按照所送達(dá)司法文書的內(nèi)容履行；C、其他可以確認(rèn)已經(jīng)送達(dá)的情形。

　　20、區(qū)分國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決

　　對于國內(nèi)仲裁裁決和涉外仲裁裁決，我國法院都有權(quán)撤銷，但撤銷的法定理由不同。

　　對于外國仲裁裁決，我國法院無權(quán)撤銷，只能在符合法定事由的情況下拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。而拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的法定事由，與涉外仲裁裁決的撤銷理由是相同的。

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