論文摘要 違約責(zé)任不僅是民法中最基本的責(zé)任形式之一，也是合同法上的一個(gè)重要組成部分，對(duì)于保障債務(wù)履行和債權(quán)實(shí)現(xiàn)有深刻意義。本文擬對(duì)違約責(zé)任的內(nèi)涵、歸責(zé)原則作探討，同時(shí)論述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的差異、競合及如何選擇，以期對(duì)我國合同法中違約責(zé)任的爭議之處作較為深入的闡釋。

　　論文關(guān)鍵詞 違約責(zé)任 歸責(zé)原則 侵權(quán)責(zé)任

　　一、概說

　　合同法上所說的違約責(zé)任，指合同的某一當(dāng)事人因違反合同的約定義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，因而也有學(xué)者將其概括為違反合同義務(wù)的民事責(zé)任。我國現(xiàn)行《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。
　　從《合同法》第107條來看，違約責(zé)任以合同的有效成立為其存在的前提。既然以合同有效成立為條件，就有必要區(qū)分違約責(zé)任與合同債務(wù)。對(duì)比《民法通則》之84與106條不難發(fā)現(xiàn)，我國立法者明確區(qū)分開了合同之中的債務(wù)與責(zé)任，前者指由法律規(guī)定或者由合同約定的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為之的義務(wù)，而后者則是在當(dāng)事人不履行或者履行不符合事先約定時(shí)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，因而違約責(zé)任較之合同債務(wù)具有強(qiáng)制性。
　　至于違約責(zé)任與合同責(zé)任是否同義，學(xué)術(shù)界也有分歧。筆者認(rèn)同崔建遠(yuǎn)教授的觀點(diǎn)，即肯定違約責(zé)任與合同責(zé)任屬同一概念，排除締約過失責(zé)任和合同終止后的過失責(zé)任，在此不作詳述。

　　二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則

　　所謂歸責(zé)原則，就是指由一定的歸責(zé)事由來確定行為人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的法律原則。
　　學(xué)術(shù)界對(duì)于歸責(zé)原則尚存在爭議，主要分成兩種觀點(diǎn)，即單一歸責(zé)原則和二元化歸責(zé)原則。單一歸責(zé)原則指以過錯(cuò)原則作為違約責(zé)任的歸責(zé)原則而非其他;而二元化歸責(zé)原則主張，過錯(cuò)責(zé)任與無過錯(cuò)責(zé)任應(yīng)一并作為違約責(zé)任的歸責(zé)原則。
　　討論到底適用哪一種歸責(zé)原則具有實(shí)際意義，因?yàn)椴煌臍w責(zé)原則在立法與司法實(shí)踐中會(huì)帶來不同的后果。具體而言，采用不同的歸責(zé)原則，行為人的違約方式、違約責(zé)任的構(gòu)成要件、當(dāng)事人雙方的舉證責(zé)任和違約方承擔(dān)的責(zé)任范圍均不盡相同，因此有必要在此作進(jìn)一步的討論。
　　具體到我國合同法領(lǐng)域應(yīng)該使用哪一種比較而言，學(xué)術(shù)界有一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)實(shí)行二元化的歸責(zé)原則，以無過錯(cuò)責(zé)任作為一般標(biāo)準(zhǔn)，過錯(cuò)責(zé)任作為例外原則，筆者較為認(rèn)同這一觀點(diǎn)。
　　在1995年的全國人大法工委的合同法草案討論之中，刪除了違約責(zé)任中“當(dāng)事人能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外”這一表述，因而就我國目前現(xiàn)行的《合同法》第107條來看，可以認(rèn)定我國立法對(duì)于違約責(zé)任適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。
　　當(dāng)然，我國合同法的無過錯(cuò)責(zé)任原則并非絕對(duì)，即不意味著違約的一方在任何情況下均承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，這里就涉及到免責(zé)條件和免責(zé)條款。免責(zé)條件是指在法律規(guī)定的情況下，違約方不承擔(dān)或部分承擔(dān)違約責(zé)任，如法律明確規(guī)定的“不可抗力”（《民法通則》107條）、債權(quán)人與有過失情形（《民法通則》113條、114條）以及標(biāo)的物本身屬性等;免責(zé)條款則指合同雙方當(dāng)事人以約定的形式確定不承擔(dān)或者部分承擔(dān)將來可能發(fā)生的違約責(zé)任，免責(zé)條款是合同的一部分，需為明示作出。
　　筆者認(rèn)為，無過錯(cuò)責(zé)任原則雖較之過錯(cuò)責(zé)任原則更符合現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和保護(hù)守約方利益，但也有其不足之處，如《合同法》第121條規(guī)定，因第三人的原因造成違約的情況下，當(dāng)事人仍需向受害者承擔(dān)違約責(zé)任，雖然該條同時(shí)也規(guī)定當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任之后可依法律規(guī)定或雙方約定解決其與第三人之間的糾紛，但仍顯得過于絕對(duì)，并沒有把因第三人的原因而造成的當(dāng)事人一方履行瑕疵這一情形排除在無過錯(cuò)責(zé)任原則之外。
　　應(yīng)當(dāng)提及的一點(diǎn)是，我國法律關(guān)于違約責(zé)任雖采取無過錯(cuò)歸責(zé)原則，但同時(shí)也有若干適用過錯(cuò)責(zé)任原則的情形，視為例外，如贈(zèng)與合同、無償保管合同以及《合同法》第179條規(guī)定的供電人責(zé)任、222條規(guī)定的承租人保管責(zé)任、262條規(guī)定的承攬人責(zé)任、371條規(guī)定的保管人責(zé)任等。

　　三、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的差異與競合

　�。ㄒ唬┟袷仑�(zé)任競合
　　所謂民事責(zé)任的競合，指某一法律事實(shí)同時(shí)引起兩種或兩種以上的民事責(zé)任，且彼此之間產(chǎn)生沖突的情形，即行為人的一個(gè)不法行為同時(shí)符合多種民事責(zé)任的構(gòu)成要件，可以同時(shí)成立多種民事責(zé)任，且受害人只能選擇其中之一進(jìn)行請(qǐng)求，因而又可以稱之為請(qǐng)求權(quán)競合。
　�。ǘ┻`約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的差異
　　作為民法中最基本的責(zé)任形式，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任都是對(duì)于損害進(jìn)行救濟(jì)的主要手段，但二者還是存在著明顯的差異：
　　1.發(fā)生損害賠償之前有無特定法律關(guān)系的差異。違約責(zé)任的發(fā)生是以合同的有效成立為前提的，所以雙方當(dāng)事人之間存在著債權(quán)債務(wù)關(guān)系;而侵權(quán)責(zé)任的產(chǎn)生則并不要求當(dāng)事人之間有特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
　　2.舉證責(zé)任的差異。依據(jù)《合同法》第107之規(guī)定，違約責(zé)任采用的是無過錯(cuò)責(zé)任原則，一般情況下守約人只需要證明對(duì)方存在違約行為即可，違約人免責(zé)與否則需要自己承擔(dān)舉證責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任通常是過錯(cuò)責(zé)任，需要受害人舉證對(duì)方具有過錯(cuò)。
　　3.構(gòu)成要件的差異。我國合同法對(duì)于違約責(zé)任采用了無過錯(cuò)責(zé)任原則，因而在構(gòu)成要件上并不需要違約人具有過錯(cuò)（具有免責(zé)事由的除外）;而侵權(quán)責(zé)任則在多數(shù)情況下適用過錯(cuò)責(zé)任（舉證責(zé)任倒置的情況除外），需要行為人具有過錯(cuò)。

　　4.賠償范圍上的差異。依據(jù)《合同法》第113條的規(guī)定，違約方的違約賠償責(zé)任限于簽訂合同之時(shí)當(dāng)事人預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的損失，且違約方承擔(dān)的通常是財(cái)產(chǎn)性責(zé)任;而我國法律對(duì)于侵權(quán)責(zé)任則并沒有規(guī)定這種可預(yù)見性條款，且不限于財(cái)產(chǎn)性賠償（直接損失），還包括了侵犯人身權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的精神損害賠償（間接損失）。
　　5. 訴訟時(shí)效的差異。《民法通則》規(guī)定因違約產(chǎn)生的訴訟適用一般訴訟時(shí)效即2年，同時(shí)也有列外，《民法通則》中規(guī)定，出售質(zhì)量不合格的商品而未聲明的，延付或拒付租金或者寄存財(cái)物被丟失或毀損等情形， 適用1年的訴訟時(shí)效（第136 條），，《合同法》中也規(guī)定規(guī)定因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同中的糾紛而提起訴訟的適用4年的訴訟時(shí)效（第129條）;依據(jù)《民法通則》規(guī)定，通常情況下由于侵權(quán)行為而提起的訴訟適用一般訴訟時(shí)效即2年， 但同樣也有例外，《民法通則》規(guī)定因身體受傷害而提起的訴訟，適用1年的訴訟時(shí)效（第136條），《環(huán)境保護(hù)法》第42條也規(guī)定因環(huán)境污染而提起的賠償請(qǐng)求，訴訟時(shí)效為3年。
　　6.免責(zé)條件的差異。違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件（如不可抗力、標(biāo)的物。自身屬性）之外，當(dāng)事人還可事先在合同中制定免責(zé)條款來排除或者限制未來可能發(fā)生的違約責(zé)任 ;而在侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)事由只能是法律所規(guī)定的情形，當(dāng)事人雙方不得事先約定免責(zé)事由。
　　7.訴訟管轄上的差異。對(duì)于違約責(zé)任而言，依據(jù)《民事訴訟法》之規(guī)定，當(dāng)事人因合同糾紛而提起的訴訟，管轄法院為被告人的住所地或者合同履行地的人民法院，同時(shí)當(dāng)事人之間還可以在合同中約定訴訟由合同簽訂地、標(biāo)的物所在地或者原告住所地的人民法院管轄;而基于侵權(quán)行為提起的訴訟，《民事訴訟法》規(guī)定的管轄法院為侵權(quán)行為發(fā)生地或者被告住所地的人民法院。
　�。ㄈ┻`約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合與選擇
　　雖然違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任存在著上述多種差異，但由于現(xiàn)實(shí)生活中民事關(guān)系復(fù)雜多樣且民事違法行為的性質(zhì)具有多重性，因而這兩類責(zé)任時(shí)常會(huì)發(fā)生競合，《合同法》第122 條就規(guī)定，行為人的違約行為對(duì)受害人造成損害的，受害人既可依照合同法的規(guī)定要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，也可依其他法律要求對(duì)方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 。為什么會(huì)發(fā)生競合，究其本質(zhì)而言，是由于當(dāng)事人的某一不法行為不僅侵犯了對(duì)方的固有利益，同時(shí)也侵害對(duì)方的預(yù)期利益，前者構(gòu)成侵權(quán)，而后者則構(gòu)成違約。
　　違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合有以下幾種情形 ：一是違約行為具有侵權(quán)性或者侵權(quán)行為同時(shí)構(gòu)成違約性，二是行為人故意對(duì)他人造成侵權(quán)損害時(shí)，在二者之間事先存在著合同關(guān)系，三是行為人在違約的同時(shí)，觸犯了法律所明令的強(qiáng)制性義務(wù)。在司法實(shí)踐中，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合通常發(fā)生在買賣合同、運(yùn)輸合同、租賃合同、雇傭合同、保管合同、供水（熱、電、氣）合同、承攬合同及贈(zèng)與合同中。
　　依據(jù)《合同法》第122條之規(guī)定，在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合的情況下，受害人具有雙項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)，可任意選擇其中之一行使，且依據(jù)最高院的合同法司法解釋（一）第30條之規(guī)定，受害人可在開庭前變更其請(qǐng)求權(quán)。對(duì)于上述兩種請(qǐng)求權(quán)如何選擇，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮何種方式可使受害人得到的補(bǔ)償最大化以及舉證責(zé)任的有利性，同時(shí)也要考慮行使權(quán)利的便利性和成本、訴訟時(shí)效，當(dāng)然也有學(xué)者認(rèn)為還要兼顧受害人的心理因素，例如擔(dān)心被告住所地管轄法院具有偏袒性等。
　　值得注意的是，在我國的司法實(shí)踐中，往往傾向于采用禁止競合模式（類似于法國），例如在醫(yī)療事故糾紛、產(chǎn)品責(zé)任糾紛中，通常是按照侵權(quán)責(zé)任來進(jìn)行訴訟的，而在發(fā)生侵權(quán)性的違約時(shí)，則傾向于以違約責(zé)任進(jìn)行處理，這固然有其理論上的邏輯依據(jù)，也可以簡化程序、節(jié)省訴訟資源，但是卻剝奪了當(dāng)事人的選擇權(quán)，不利于民事責(zé)任補(bǔ)償性與懲罰性的實(shí)現(xiàn)，甚至?xí)䦟?duì)當(dāng)事人造成不必要的時(shí)間、金錢上的負(fù)擔(dān)，據(jù)此筆者認(rèn)為，在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任產(chǎn)生競合時(shí)，法律的首要出發(fā)點(diǎn)應(yīng)該是維護(hù)公平、重視受害人的權(quán)益，給予其充分的選擇權(quán)。

本文編號(hào)：64701