論文摘要 刑法的經(jīng)濟(jì)分析，是一個(gè)比較大的領(lǐng)域，因?yàn)樾谭ǖ膬?nèi)容是很寬泛的。像刑法的基本原則，也涉及到了經(jīng)濟(jì)的邏輯的討論。犯罪的心理狀態(tài)，過去說心理狀態(tài)，即人的主觀感受，與經(jīng)濟(jì)無關(guān)，現(xiàn)在看起來，這種主觀感受，通過行為經(jīng)濟(jì)學(xué)或者是心理經(jīng)濟(jì)學(xué)，其實(shí)也提出了很多很有意義的解釋與說明。除此之外，什么是正當(dāng)防衛(wèi)，正當(dāng)防衛(wèi)的“度”到底該怎么確定，在經(jīng)濟(jì)分析的角度也可以提出新的說法。

　　論文關(guān)鍵詞 刑法 刑罰 經(jīng)濟(jì)分析

　　經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)是用經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法來分析法律問題的邊緣學(xué)科，主要是立足在新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)理論基礎(chǔ)上，運(yùn)用微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)、公共選擇理論及其他有關(guān)實(shí)證和規(guī)范方法考察、研究法律制度的形成、結(jié)構(gòu)、過程創(chuàng)新及未來發(fā)展。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)是二十世紀(jì)西方法學(xué)界也是經(jīng)濟(jì)學(xué)界發(fā)展最快的領(lǐng)域之一，也是二十世紀(jì)后半個(gè)世紀(jì)法學(xué)界最重要的發(fā)展。它代表了法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法的變革，也代表了法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)相互交叉滲透的前沿學(xué)科、邊緣學(xué)科和綜合學(xué)科的重大新成就。本文通過對經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)概念及其理論基礎(chǔ)的介紹，進(jìn)而對犯罪和刑罰進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)分析。

　　一、 犯罪的認(rèn)定

　　首先，我們可以提出一個(gè)問題，什么樣的行為被規(guī)定為犯罪，即犯罪是如何來認(rèn)定的？
　　根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十三條的規(guī)定，我們可以知道，其實(shí)就是指危害國家、集體和個(gè)人的財(cái)產(chǎn)（人身財(cái)產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)），擾亂經(jīng)濟(jì)生活秩序的行為，就要受到相應(yīng)的懲罰或者制裁�？墒�，在法條的最后規(guī)定了“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”。從中，我們可以發(fā)現(xiàn)，犯罪這個(gè)行為，其實(shí)也是一種侵權(quán)�！扒謾�(quán)”就是，一個(gè)人損害了別人的利益，依法應(yīng)該受到懲罰的這樣一種行為。但是侵權(quán)行為按照犯罪的行為和后果，又分為三類：民事侵權(quán)、行政侵權(quán)和犯罪。
　　人們?yōu)槭裁磿?huì)犯罪？有的人會(huì)說，犯罪是不對的，人們?yōu)槭裁磿?huì)說犯罪是不對的，什么樣的行為是不對的？我們?nèi)绻玫赖碌膬r(jià)值來自圓其說其實(shí)有些說不明白，如果繼續(xù)追問，對的行為就不是犯罪，錯(cuò)的行為就是犯罪，首先，判斷對與錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)是什么，即便是錯(cuò)，做錯(cuò)了和犯罪了也是兩個(gè)概念。因此，這樣來判斷犯罪是沒有可操作性的，很空洞。接著，我們研究“刑罰”，刑罰就是犯罪者選擇犯罪這種行為所必須承受的價(jià)格，所必須支付的價(jià)格。比如說，張三選擇學(xué)習(xí)雷鋒助人為樂，李四選擇了殺人，兩個(gè)人的行為不一樣，前者雖然法律沒有給予其好處，但是道德給予其好評。后者，道德也許給予其一個(gè)負(fù)面評價(jià)，但是更重要的是法律方面的后果，即如果你選擇了犯罪這種行為，那么就相當(dāng)于你購買了這種行為，那么你就要支付相應(yīng)的價(jià)格。所以刑法中有“罪責(zé)刑相適應(yīng)”原則，即重罪重判，輕罪輕判，有罪必判，無罪不判。犯罪與刑罰是一一對應(yīng)的，就像一個(gè)金字塔，各個(gè)臺階所對應(yīng)的刑罰是不一樣的。

　　二、審判犯罪的機(jī)構(gòu)

　　審判犯罪需要由公共機(jī)構(gòu)來提起訴訟，從經(jīng)濟(jì)學(xué)上來討論，如果說是可以私自設(shè)置監(jiān)獄，私家審判的話，這種情況下，就一定不能做到大家共同接受的公正，站在自己的角度，自己的家屬犯罪就不處罰，與自己沒有利害關(guān)系的人就處罰，對自己有利的就不處罰，對己不利的就處罰，這是沒辦法讓眾人所接受的，所以，在很早的時(shí)候，大家就知道讓渡自己的一部分權(quán)利給一個(gè)公共機(jī)構(gòu)，讓該機(jī)構(gòu)帶著公信力去審理和處罰犯罪的當(dāng)事人，尤其是審判，這樣一個(gè)重任，不能交給刑事犯罪的當(dāng)事人，如果這樣的話，就回到了原始社會(huì)的“同態(tài)復(fù)仇”，即以牙還牙，以眼還眼，就造成了兩個(gè)部落間的殺罰不斷，永無休止。隨著人類的發(fā)展，越來越文明，越來越理性，因此我們就用理性的觀點(diǎn)去看待社會(huì)的行為和對行為的處罰。
　　刑法的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論關(guān)注的是社會(huì)的控制成本，犯罪由國家提起公訴，刑事法律制度是由國家提供的公共物品。我們可以想象一下，如果一個(gè)犯罪分子私設(shè)公堂，那么普天之下所有的犯罪分子都無法落網(wǎng)不說，也許連自己家里的犯罪分子也無法實(shí)現(xiàn)刑罰處罰。所以說，私人的監(jiān)獄的設(shè)置是相當(dāng)困難的。但是，不同的國家有不同的體制。在美國，三分之一的監(jiān)獄都是由私人辦的，這是不是就不符合公正了呢？美國號稱法治國家，法律條文紛繁復(fù)雜，甚至是我國的幾百倍、上千倍。美國是聯(lián)邦制國家，判例法，可以說是一個(gè)案子就是一個(gè)法。我們與他們的區(qū)別是相當(dāng)大的。法太多，就容易出現(xiàn)問題，美國的犯罪者也很多，這樣就造成監(jiān)獄人滿為患，沒有足夠的監(jiān)獄來安置。但是，美國是高度發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)，他們解決的策略是“公法私法化”，公共產(chǎn)品的私人供給，即招標(biāo)。由私人來提供監(jiān)獄，這樣的話，甚至可以提升監(jiān)獄的環(huán)境，改善伙食，服務(wù)周到，避免對犯人的虐待、侮辱等行為的發(fā)生，有的囚犯甚至樂不思蜀，都不愿出去了。從純經(jīng)濟(jì)的角度來看，私人其實(shí)是可以辦監(jiān)獄的，但是一些原則是必須遵守的，比如說，不可以私放囚犯等原則性問題。但是，其他的一些方面，更為市場化是有一定好處的。公辦監(jiān)獄，不招標(biāo)，對于犯人的餐食，買的原料都是最貴的。而私辦就會(huì)考慮花銷，更為經(jīng)濟(jì)。
　　公共執(zhí)法和私人執(zhí)法相對比，公共執(zhí)法也更有優(yōu)越性。但是，公共執(zhí)法也不表示私人不可以執(zhí)法，在公安局，除公安干警之外，我們還有協(xié)警、保安以及治安管理的一些志愿者。所以說，各有各的優(yōu)點(diǎn)，各自履行自己的職責(zé)，公共執(zhí)法與私人執(zhí)法可以互補(bǔ)。例如，現(xiàn)在還有許多私人的討債公司，因?yàn)槿绻ㄔ憾寄馨褌鶆?wù)關(guān)系處理好了，執(zhí)行力也有了保障了，那么私人的討債公司根本沒有成立的條件，就因?yàn)楣矙C(jī)構(gòu)沒辦法完成所有的任務(wù)，因此，私人公司才有成立的空間。所以說，市場和國家政府間的互補(bǔ)性，其實(shí)在任何時(shí)代，任何國家都是普遍存在的。

　　三、實(shí)施犯罪的原因分析

　　犯罪的收益和成本。為什么選擇犯罪？明知道犯罪是國家禁止的行為，還實(shí)施犯罪，那是一種什么樣的心態(tài)。其實(shí)，絕大多數(shù)的犯罪者都是理性人，假定犯罪人是懂法的，明知搶劫犯罪有可能判五年到十年有期徒刑，嚴(yán)重的可能更高，但是仍然實(shí)行該行為，是因?yàn)�，行為人知道，如果成功了，是可以得到很大的�?jīng)濟(jì)收益的，為了利益，甘愿受罰。另外，偵破犯罪是有概率的，犯罪人認(rèn)為有九成的幾率不會(huì)被偵查機(jī)關(guān)抓捕，認(rèn)為自己被抓捕的可能性極小，這其中就存在這樣一個(gè)僥幸心理，所以犯罪者就鋌而走險(xiǎn)。且犯罪收益也不全是物質(zhì)性的，也有精神性的，有些是金錢的收益，還有一些是成就感，特別是當(dāng)代社會(huì)，一些案例，我們不能簡單的說是為了金錢而做的，比如說，一些爆炸案，或者說恐怖活動(dòng)組織，可能是為了自己心中的信仰。所以說，這就是為了一種成就感，一種內(nèi)心 ，上升到精神靈魂的滿足。過去，只是把錢看作是經(jīng)濟(jì)分析的內(nèi)容，其實(shí)精神性的也可被看成經(jīng)濟(jì)分析的內(nèi)容。甚至在遙遠(yuǎn)的古希臘就有人縱火焚燒了宙斯廟，究其原因，得到的回答卻是簡單的四個(gè)字，為了“青史留名”。因?yàn)樽约旱钠椒�，所以選擇了這樣一種可以讓自己載入史冊的方法。這就可以解釋，生活環(huán)境艱苦的邊遠(yuǎn)地區(qū)人民犯罪率比較高，而富裕的人犯罪率就比較低。
　　如果罪犯大多數(shù)是偏好風(fēng)險(xiǎn)的，那么他們相對于懲罰概率的變化就會(huì)更為敏感。但更重要的原因卻在于，當(dāng)懲罰為監(jiān)禁時(shí)，懲罰的附加值不會(huì)隨刑期的延長而被累加計(jì)算。在博弈論上，我們經(jīng)常講一句話，叫可治性。所以說，中國的法律，關(guān)鍵不在于立法，而在于執(zhí)法。但是在西方國家卻不是這樣，西方國家立法很困難，但是執(zhí)法卻很嚴(yán)格，不打折扣。所以我國也應(yīng)該這樣，讓罪犯知道犯罪必被捉，之后必接受懲罰，犯罪的“可治性”要高。犯罪的貼現(xiàn)率越高，懲罰的兌現(xiàn)期越長。預(yù)期懲罰成本的折扣也就越大。
　　犯罪的社會(huì)成本不同于前面已經(jīng)分析的犯罪的預(yù)期成本，后者是罪犯為準(zhǔn)備和實(shí)施犯罪而承擔(dān)的成本，前者是指犯罪行為給社會(huì)帶來的成本。刑法的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)就是最小化犯罪的社會(huì)成本。犯罪的社會(huì)成本就是犯罪的社會(huì)凈損失和預(yù)防犯罪的社會(huì)成本的總和。
　　案例：
　　假設(shè)竊賊破窗而入盜竊了某人一條寵物狗，該狗市場價(jià)兩千元，被竊賊破壞的窗子價(jià)值一千元。
　　那么這次盜竊的社會(huì)凈損失是一千元，而不是三千元。社會(huì)凈損失是社會(huì)財(cái)富的實(shí)際減少，而兩千元寵物狗的價(jià)值卻是社會(huì)財(cái)富的重新分配。刑法的經(jīng)濟(jì)分析，是指運(yùn)用微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本理論和方法對刑法進(jìn)行研究，探求刑法成本最小化、刑法效益最大化的一種研究方法，其核心是進(jìn)行成本與效益的對比分析，實(shí)現(xiàn)刑法成本資源配置的最優(yōu)化，進(jìn)而促進(jìn)社會(huì)的其他資源配置的有效性。以上分析似乎表明，如果竊賊實(shí)施盜竊沒有造成任何破壞，那么對于整個(gè)社會(huì)來說就是無成本的。但這種說法是錯(cuò)誤的，，在一個(gè)盜竊失控的社會(huì)里，每個(gè)人都會(huì)為了保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)而不合理的追加防盜成本，政府也會(huì)被迫的雇傭更多的警察、購買更多的警犬以及研發(fā)各種防盜技術(shù)和在偵破技術(shù)上追加投入。警員的數(shù)量，警察裝備的多少，是影響犯罪，破獲犯罪的一個(gè)變量，但不是唯一的，更不是核心的。一味的通過增加警察數(shù)量來遏制犯罪，只會(huì)走到問題的反面，警察內(nèi)部的犯罪就會(huì)猖獗不止。所以說一個(gè)好的城市，一個(gè)好的國家，絕不是一個(gè)警察城市。最美好的城市，是警察越來越少，而不是越來越多。堤壩筑的越高，潰壩以后，造成的損害就越大。一個(gè)好的社會(huì)，并不是一個(gè)刑法越來越多的社會(huì)，更不是一個(gè)罪犯堆滿監(jiān)獄的社會(huì)。

　　四、 結(jié)論

　　從古至今，中國的刑罰，從肉體刑改為了勞役刑，最終，勞役刑又改為了自由刑。中國現(xiàn)在是自由刑為主，未來會(huì)是自由刑和經(jīng)濟(jì)刑共同為主。罰金、沒收所得、沒收收入以及沒收財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)在是附加刑，也是經(jīng)濟(jì)刑，但是將來，他們會(huì)成為主刑。這雖然只是一種預(yù)測，但是按照現(xiàn)在的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，以及法制建設(shè)事業(yè)的發(fā)展走向，這是必定會(huì)實(shí)現(xiàn)的。

本文編號：63159