【學(xué)員問題】工程索賠的案例分析？

　　【解答】一、索賠案例背景資料

　　某施工單位與建設(shè)單位按《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂了可調(diào)整價(jià)格施工承包合同，合同工期390天，合同總價(jià)5000萬元。合同中約定按建標(biāo)【2003】06號(hào)文綜合單價(jià)法計(jì)價(jià)程序計(jì)價(jià)，其中間接費(fèi)率為20%，規(guī)費(fèi)費(fèi)率為5%，取費(fèi)基數(shù)為：人工費(fèi)與機(jī)械費(fèi)之和。

　　該工程在施工過程中出現(xiàn)了如下事件：

　�、乓虻刂房碧綀�(bào)告不詳，出現(xiàn)圖紙中未標(biāo)明的地下障礙物，處理該障礙物導(dǎo)致工作A持續(xù)時(shí)間延長(zhǎng)10天（該工作處于非關(guān)鍵線路上且延長(zhǎng)時(shí)間未超過總時(shí)差），增加人工費(fèi)2萬元、材料費(fèi)4萬元、機(jī)械費(fèi)3萬元。

　　⑵因不可抗力而引起施工單位的供電設(shè)施發(fā)生火災(zāi)，使工作C持續(xù)時(shí)間延長(zhǎng)10天（該工作處于非關(guān)鍵線路上且延長(zhǎng)時(shí)間未超過總時(shí)差），增加人工費(fèi)1.5萬元、其他損失費(fèi)用5萬元。

　�、墙Y(jié)構(gòu)施工階段因建設(shè)單位提出工程變更，導(dǎo)致施工單位增加人工費(fèi)4萬元、材料費(fèi)6萬元、機(jī)械費(fèi)5萬元，工作E持續(xù)時(shí)間延長(zhǎng)30天（該工作處于關(guān)鍵線路上）。針對(duì)上訴事件，施工單位按程序提出了工期索賠和費(fèi)用索賠。

　　二、案例分析

　　索賠是在工程承包合同履行過程中，當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)由對(duì)方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。索賠具有三個(gè)基本特征：其一，索賠是雙向的，不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠。一般情況下，承包方向發(fā)包方索賠稱為索賠，反之為反索賠。其次，只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。再次，索賠是一種未經(jīng)對(duì)方確認(rèn)的單方行為，其對(duì)對(duì)方尚未形成約束力，這種索賠要求能否得到最終實(shí)現(xiàn)，必須要通過確認(rèn)（如雙方協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟）后才能定奪。本案例中事件⑴因?yàn)閳D紙未標(biāo)明的地下障礙物屬于建設(shè)單位風(fēng)險(xiǎn)的范疇，根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中合同條款4.11.2規(guī)定當(dāng)承包人遇到不利物質(zhì)條件時(shí)可以合理得到工期和費(fèi)用補(bǔ)償；事件⑵根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中合同條款21.3.1規(guī)定建設(shè)單位承擔(dān)不可抗力的工期風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)生的費(fèi)用由雙方分別承擔(dān)各自的費(fèi)用損失，因此只能合理獲得工期補(bǔ)償；事件⑶建設(shè)單位工程變更屬建設(shè)單位的責(zé)任，可以獲得工期和費(fèi)用補(bǔ)償。又因?yàn)槭录藕褪录频氖┕?nèi)容都位于非關(guān)鍵線路上，且延期都未超過該工作的總時(shí)差。故本案例中施工單位得到的工期補(bǔ)償為事件⑶中工作E的延期30天。得到的費(fèi)用補(bǔ)償有事件⑴9萬元、事件⑶15萬元、企業(yè)管理費(fèi)（2+4+3+5）*（20%-5%）=2.1萬元，共26.1萬元。

　　三、索賠的處理原則和程序

　　1、索賠必須具有合同依據(jù)、索賠理由充分、程序恰當(dāng)

　　具體來說，與合同對(duì)照，事件已造成了承包人施工成本的額外支出或總工期延誤；造成費(fèi)用增加或工期延誤的原因，按合同約定不屬于承包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向通知和索賠報(bào)告，以上是索賠得以成立的先決條件。

　　3.1.2、在索賠事件初發(fā)時(shí)承包商必須采取控制措施

　　凡遇偶然事故發(fā)生影響工程施工時(shí)，承包商有責(zé)任采取力所能及的一切措施，防止事態(tài)擴(kuò)大，盡力挽回?fù)p失。如確有事實(shí)證明承包商在當(dāng)時(shí)未采取任何措施，業(yè)主可拒絕其補(bǔ)償損失的要求。

　　3.1.3、認(rèn)真核定索賠工期、費(fèi)用，使之更加合理、準(zhǔn)確，如計(jì)算工期索賠，要看被延誤的工作是否處于施工進(jìn)度計(jì)劃關(guān)鍵線路上的施工內(nèi)容，位于關(guān)鍵線路上的工作內(nèi)容的滯后，才會(huì)影響到竣工日期。若對(duì)非關(guān)鍵路線工作的影響事件超過了該工作可用于支配的時(shí)間，其滯后將影響總工期的拖延。如計(jì)算費(fèi)用索賠時(shí)，增加工作內(nèi)容的人工費(fèi)應(yīng)按照日工資計(jì)算，而停工損失中的人工費(fèi)，不能以日工資計(jì)算，通常采取人工單價(jià)乘以折算系數(shù)或窩工費(fèi)計(jì)算；工作內(nèi)容增加引起的設(shè)備費(fèi)索賠時(shí)，設(shè)備費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)呢按照機(jī)械臺(tái)班費(fèi)計(jì)算，停駛的機(jī)械費(fèi)補(bǔ)償，應(yīng)按機(jī)械折舊費(fèi)或設(shè)備租賃費(fèi)計(jì)算，不應(yīng)包括運(yùn)轉(zhuǎn)操作費(fèi)用。再如施工期間遭遇不可抗力，對(duì)承包方的人員傷亡、機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，不予補(bǔ)償，但延誤的工期可相應(yīng)順延。

　　3.1.4費(fèi)用索賠應(yīng)計(jì)算實(shí)際損失為原則，在計(jì)算賠償金額時(shí)，應(yīng)遵循下述兩個(gè)原則：所有獲得賠償金額都應(yīng)該是施工單位為履行合同所必須支出的費(fèi)用；按此金額獲得賠償后，應(yīng)是施工單位恢復(fù)到未發(fā)生事件前的財(cái)務(wù)狀況。即施工單位不致因賠償事件而遭受任何損失，但也不得因賠償事件而獲得額外收益。

　　在本案例中，施工單位要索賠，，遵循索賠的原則和程序，索賠報(bào)告完整，索賠計(jì)算以實(shí)際完成工程量、簽訂的合同、雙方協(xié)商文件、簽證、會(huì)議紀(jì)要等為依據(jù)�？紤]事件發(fā)生的實(shí)際情況，采取積極措施，防止事態(tài)擴(kuò)大，故此項(xiàng)索賠得到業(yè)主的批復(fù)，獲得合理的賠償。

　　以上內(nèi)容均根據(jù)學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請(qǐng)及時(shí)溝通、指正。

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