本文關(guān)鍵詞：金融法，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　一、金融法的概念


　　金融法是調(diào)整金融關(guān)系的法律總稱。金融關(guān)系包括金融監(jiān)管關(guān)系與金融交易關(guān)系。所謂“金融監(jiān)管關(guān)系”，主要是指政府金融主管機(jī)關(guān)對金融機(jī)構(gòu)、金融市場、金融產(chǎn)品及金融交易的監(jiān)督管理的關(guān)系。所謂“金融交易關(guān)系”，主要是指在貨幣市場、證券市場、保險市場和外匯市場等各種金融市場，金融機(jī)構(gòu)之間，金融機(jī)構(gòu)與大眾之間，大眾之間進(jìn)行的各種金融交易的關(guān)系。


　　在金融法總稱下面，可以將有關(guān)金融監(jiān)管與金融交易關(guān)系的法律分為銀行法、證券法、期貨法、票據(jù)法、保險法、外匯管理法等具體類別。金融信托屬于金融法的范疇，而普通的、一般性的信托，屬于民法范疇。


　　在我國沒有以“金融法”來命名的單獨(dú)的某個法律。涉及金融類的具體法律，通常用它涉及的金融行業(yè)的名稱來命名。例如，中國人民銀行法和商業(yè)銀行法等。目前，我國已經(jīng)頒布的金融法律與法規(guī)相當(dāng)多，截止到2000年底，由全國人大頒布的金融法律有1部，即中國人民銀行法。由全國人大常委會頒布的金融法律8部，包括商業(yè)銀行法、證券法、保險法、票據(jù)法、擔(dān)保法等。由國務(wù)院頒布的金融法規(guī)142部。由國務(wù)院各機(jī)構(gòu)頒布的金融類規(guī)章3523部。由最高人民法院制定的金融類司法解釋39部，最高人民檢察院的8部。上述總計3721部。


　　上述的金融法律、法規(guī)等都是具體的規(guī)范，但是，它們都有一個共同的特點(diǎn)，就是它們都直接調(diào)整金融關(guān)系。而其他法律，如民法等，可能也調(diào)整金融關(guān)系，但不是直接調(diào)整，而是間接調(diào)整。所以，在研究金融法律問題時，如果將它們綜合在一起，進(jìn)行系統(tǒng)性研究，才符合金融本身系統(tǒng)化的特點(diǎn)。金融關(guān)系的特點(diǎn)，決定了金融法以下三個主要特點(diǎn)。


　　二、金融法的特點(diǎn)


　�。ㄒ唬�金融法的系統(tǒng)性


　　傳統(tǒng)的商業(yè)關(guān)系是“一對一”的關(guān)系，例如，消費(fèi)者到一家商店買東西，他們之間是買賣關(guān)系。如果這家商店關(guān)門了，消費(fèi)者就會到另一家商店去買東西。而且，當(dāng)一家商店關(guān)門時，另一家商店的生意還可能更興旺。但是，銀行與存款人的關(guān)系就不同了。如果一家銀行倒閉了，可能會引起整個銀行業(yè)的不安。這就是金融界所稱“連鎖反應(yīng)”。因?yàn)榇婵钊藢λ秀y行的支付能力開始懷疑。于是，民眾對其他銀行開始擠提，結(jié)果許多銀行都可能倒閉。


　　金融法調(diào)整的關(guān)系不是“一對一”的關(guān)系，而是“一對多”和“多對一”的關(guān)系。由于金融業(yè)有“連鎖反應(yīng)”的特點(diǎn)，所以，金融法對金融業(yè)有“牽一發(fā)動全身”的系統(tǒng)作用。例如，我國在制定與執(zhí)行商業(yè)銀行法時，不僅考慮商業(yè)銀行法的問題，還要考慮與證券法的關(guān)系問題。過去，不允許銀行資金進(jìn)入證券市場，證券市場會因資金來源不充足而萎縮。現(xiàn)在，允許銀行接受股票抵押貸款，股市資金來源比過去更充足，股市就會膨脹。再如，銀行存款利息提高時，證券市場交易量，通常會相應(yīng)減少；反之，便會增加。在金融領(lǐng)域看來，銀行與證券市場就好像兩個互相連通的“水庫”，資金就像水庫中的“水”。當(dāng)一個金融市場的壓力升高時，“水”就會從一個“水庫”流向另一個“水庫”。除了銀行與證券市場之外，其他各金融市場也像互相連在一起的“水庫”，資金之“水”可從銀行信貸市場流向證券市場；也可以從證券市場流向保險市場；可以從證券投資基金市場流向證券市場，也可以流向外匯市場或銀行儲蓄市場等。


　　明年，我國加入世界貿(mào)易組織(WTO)后，國內(nèi)金融市場與國際金融市場將在更大程度上接軌。所以，國際金融之“水”與國內(nèi)金融之“水”，將在一定程度上互相流通。到那時，金融法的系統(tǒng)性不但在國內(nèi)法中表現(xiàn)出來，而且，也會在國際金融法中表現(xiàn)出來，就像現(xiàn)在的美元加息，港股就會有不同程度的下跌一樣。


　�。ǘ�金融法的宏觀調(diào)控性


　　金融法是調(diào)整金融交易與金融監(jiān)管關(guān)系的法律，所以，比較其他商法和民法，具有更明顯的宏觀調(diào)控性。金融法對金融關(guān)系的四大要素進(jìn)行規(guī)范，這四大要素是：市場準(zhǔn)入、經(jīng)營范圍、利率及匯率和資格審查。由于上述因素對國民經(jīng)濟(jì)有直接或間接的影響，所以，金融法對宏觀經(jīng)濟(jì)的調(diào)控作用，比其他法律更加明顯。


　　金融法的宏觀調(diào)控性還表現(xiàn)在國際層面上。金融法本來具有國別性或地域性，不同國家的金融法存在許多不同。但是，由于金融全球化的發(fā)展趨勢，由于國際貨幣基金組織(IMF)和世界貿(mào)易組織(WTO)等國際組織積極推行全球金融服務(wù)貿(mào)易與金融市場開放政策，以及金融自由化，世界上許多國家，特別是亞洲一些國家的金融法，也越來越多的受到金融全球化的影響，使得許多國家的金融法表現(xiàn)出更多的國際性。


　　金融法的宏觀調(diào)控性還涉及國際金融市場的問題，例如，國際金融系統(tǒng)安全、國際反洗錢行動的合作、國際金融服務(wù)貿(mào)易市場開放、國際金融結(jié)算、國際金融市場交易、國際融資活動、國際匯率協(xié)議與同盟、外資銀行分行所在東道國與其總行所在國政府間信息交換與合作、國際金融電子化與數(shù)字化聯(lián)網(wǎng)，都將金融法從國內(nèi)的法律發(fā)展為國際合作性的法律。


　　（三）關(guān)注資金流通的效率性


　　人們常說“時間就是金錢”，“寸金難買寸光陰”。這兩句話都將時間與金錢聯(lián)系在一起，也反映出金融業(yè)中資金融通及效率的重要性。所以，調(diào)整金融關(guān)系的法律，也要求特別關(guān)注資金融通效率，也就是特別關(guān)注金融關(guān)系中的時間因素。假如，如果我國某公司欠日本某公司，用美元計帳的債務(wù)，由于不同時間美元對日元的匯率不同，要付的錢就會相差很大。金融交易關(guān)系對時間特別敏感，所以，采用金融法調(diào)整金融關(guān)系時，也要特別關(guān)注資金流通的效率性。


　　三、金融法的主要內(nèi)容


　�。ㄒ唬┙鹑诒O(jiān)管法的主要內(nèi)容


　　1、關(guān)于金融市場準(zhǔn)入問題


　　政府金融主管部門規(guī)定設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)，也稱為金融市場的準(zhǔn)入資格。由于金融市場風(fēng)險較大，而且屬于系統(tǒng)性風(fēng)險，各國政府對金融市場準(zhǔn)入資格，都進(jìn)行嚴(yán)格審查，都規(guī)定了較高的準(zhǔn)入資格。


　　我國的金融市場準(zhǔn)入資格，與國際平均水平相比又是比較高的。例如，設(shè)立商業(yè)銀行的條件有5項：有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程；有符合商業(yè)銀行法規(guī)定的注冊資本最低限額；有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的董事（行長）、總經(jīng)理和其他高級管理人員；有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度；有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。其中，注冊資本要求的最低限額為10億元人民幣。城市合作商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為1億元人民幣。相比之下，外國商業(yè)銀行注冊資本最低要求是我國規(guī)定的40%或者更低。


　　在我國，設(shè)立證券公司必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)，設(shè)立綜合類證券公司的注冊資本最低限額為5億元人民幣，設(shè)立經(jīng)紀(jì)類證券公司注冊資本最低限額為5000萬元人民幣。


　　在我國，設(shè)立證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，它的自有資金應(yīng)該不少于2億元人民幣。在我國，設(shè)立保險公司需要經(jīng)國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，保險公司的注冊資本的最低額為人民幣2億元。


　　如果將上述條件與其他非金融公司相比，其他公司設(shè)立條件要低得多。例如，在我國設(shè)立有限責(zé)任公司，只需要2人以上50人以下的股東參加，最低注冊資本，根據(jù)公司經(jīng)營行業(yè)不同，分別為（咨詢、服務(wù)業(yè)）10萬元、（商業(yè)零售業(yè)）30萬元和（生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)）50萬元不等。還沒有超過100萬的要求，但是，金融機(jī)構(gòu)最低限額也要5000萬或者1億元人民幣，可見兩類公司準(zhǔn)入條件差別之大。


　　我國的市場準(zhǔn)入對外資金融機(jī)構(gòu)還有特殊規(guī)定：在我國設(shè)立外資銀行、合資銀行需要經(jīng)過中國人民銀行批準(zhǔn)，其最低注冊資本額為3億元人民幣等值的自由兌換貨幣。外資財務(wù)公司、合資財務(wù)公司的最低注冊資本為2億元人民幣等值的自由兌換貨幣；外國銀行在我國設(shè)立分行時，也要經(jīng)過中國人民銀行批準(zhǔn)，該外國總行在提出申請前1年年末的總資產(chǎn)不得少于200億美元，同時，它要無償撥給不少于1億元人民幣等值的自由兌換貨幣，作為設(shè)在中國境內(nèi)分行的營運(yùn)資金。


　　除了上述注冊資本要求之外，準(zhǔn)入審查還包括，審查申請設(shè)立金融機(jī)構(gòu)者的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營計劃、經(jīng)營制度、內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)、董事及高級管理人員任職資格、申請設(shè)立金融機(jī)構(gòu)者的財務(wù)狀況與經(jīng)營前景預(yù)測、審查申請人關(guān)聯(lián)公司情況以及業(yè)務(wù)并表情況。在批準(zhǔn)設(shè)立金融機(jī)構(gòu)后，還要審查金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范圍、股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況、重大投資與收購情況等。


　　不但我國金融主管機(jī)構(gòu)嚴(yán)格審查準(zhǔn)入資格，而且，歐洲經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)建立的國際銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)“巴塞爾協(xié)會”也在其《核心原則》（1997年9月）中，提出了相似的審查要求。


　　2、金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍問題


　　金融機(jī)構(gòu)允許在什么范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)也是法律要規(guī)定的一個重要問題。如果規(guī)定的經(jīng)營范圍越大，金融機(jī)構(gòu)獲利的機(jī)會就越大，同時，風(fēng)險也越大。反之，金融經(jīng)營的范圍越窄，金融機(jī)構(gòu)獲利的機(jī)會也越小，風(fēng)險也相應(yīng)減少。


　　國際金融領(lǐng)域，一直有“分業(yè)經(jīng)營”與“混業(yè)經(jīng)營”兩種模式。歐洲大陸國家的金融機(jī)構(gòu)，多采取混業(yè)經(jīng)營模式。美國從1933年格拉斯．迪格爾法案頒布后，采取分業(yè)經(jīng)營模式。根據(jù)我國商業(yè)銀行法和證券法的規(guī)定，我國采取分業(yè)經(jīng)營的模式。


　　1986年，英國開始金融體制改革，將金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)合并為一個機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)可以混業(yè)經(jīng)營。


　　1996年日本效仿英國，提出了日本版本的金融體制改革，其中也包括混業(yè)經(jīng)營的改革。日本金融改革法案，在2000年1月1日開始陸續(xù)施行。


　　1999年11月，美國克林頓總統(tǒng)簽署《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》，將實(shí)行了66年之久的格拉斯．迪格爾法廢除。新法案放棄了分業(yè)經(jīng)營限制，允許金融業(yè)的混業(yè)經(jīng)營。


　　我國目前還是采取金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營的國家。例如，我國商業(yè)銀行經(jīng)營范圍還限于傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，而不允許經(jīng)營證券投資與信托業(yè)務(wù)。我國對經(jīng)營范圍的限制是非常嚴(yán)格的：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用的不動產(chǎn)。商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”。


　　同樣，證券公司的經(jīng)營范圍也是按照分業(yè)經(jīng)營來制定的。我國證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司。前者的業(yè)務(wù)范圍比較寬，可經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)等。經(jīng)紀(jì)類證券公司只允許專門從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不能做自營業(yè)務(wù)。為了防止其他資金流入證券市場，法律還禁止“銀行資金違規(guī)流入股市”，同時，法律還規(guī)定了“國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，不得炒作上市交易的股票”。


　　目前，國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在具體實(shí)踐中，進(jìn)行了一些證券市場資金渠道多元化探索，采取了放寬的政策�，F(xiàn)在，政府允許保險資金通過證券投資基金的形式，間接進(jìn)入股市，也允許銀行資金通過股票抵押方式，對證券公司提供融資。還允許包括國有企業(yè)和國家控股企業(yè)的資金，通過投資基金的方式，間接進(jìn)行證券投資。


　　“分業(yè)經(jīng)營”與“混業(yè)經(jīng)營”反映出金融業(yè)發(fā)展的不同階段，也反映出各國政府對金融風(fēng)險的不同處理哲學(xué)：分業(yè)經(jīng)營的哲學(xué)是避免風(fēng)險，而混業(yè)經(jīng)營的哲學(xué)是管理風(fēng)險。如何對待風(fēng)險，除了政府之外，還要依靠金融機(jī)構(gòu)的自律機(jī)制，金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管人員的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，金融市場投資者的理性與成熟程度。分業(yè)經(jīng)營對金融機(jī)構(gòu)的自律機(jī)制、監(jiān)管人員經(jīng)驗(yàn)、投資者理性程度的要求低一些。而后者的要求條件似乎更高。


　　我國金融業(yè)將來是否能夠搞“混業(yè)經(jīng)營”，要看條件是否具備？條件成熟時，再提出改革并不晚。


　　3、金融機(jī)構(gòu)自律問題


　　金融資產(chǎn)大部分是以負(fù)債形式取得的，在債權(quán)意義上金融資產(chǎn)是屬于“別人的錢”；這個行業(yè)的風(fēng)險非常大，而且屬于系統(tǒng)性的風(fēng)險，一家金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)問題后，容易引起連鎖反應(yīng)，導(dǎo)致整個金融系統(tǒng)出現(xiàn)危機(jī)。所以，金融機(jī)構(gòu)的自律機(jī)制是非常必要的。


　　自律機(jī)制表現(xiàn)為三個層次：第一是金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的自律機(jī)制；第二是金融同業(yè)之間的自律機(jī)制；第三是金融市場中的客戶對金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督機(jī)制。


　　我國商業(yè)銀行“應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行的規(guī)定，制定本行的業(yè)務(wù)規(guī)則，建立、健全本行的業(yè)務(wù)管理、現(xiàn)金管理和安全防范制度”。同時，“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)建立、健全本行對存款、貸款、結(jié)算、呆帳等各項情況的稽核、檢查制度。商業(yè)銀行對分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行經(jīng)常性的稽核和檢查監(jiān)督”。


　　我國證券業(yè)組成同業(yè)協(xié)會，它的職責(zé)包括：協(xié)助證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)教育和組織會員執(zhí)行證券法律、行政法規(guī)；制定會員應(yīng)遵守的規(guī)則；監(jiān)督、檢查會員行為，對違反法律、行政法規(guī)或者協(xié)會章程的，按照規(guī)定給予紀(jì)律處分等。


　　我國商業(yè)銀行的同業(yè)協(xié)會是由國務(wù)院有關(guān)部門批準(zhǔn)成立的。證券公司的同業(yè)協(xié)會、保險業(yè)的同業(yè)協(xié)會也已依法成立。


　　各種金融機(jī)構(gòu)的同業(yè)協(xié)會在法律的基礎(chǔ)上，制定更為嚴(yán)格的行為守則，并對本行業(yè)的營業(yè)者的日常經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)管，以便維護(hù)在行業(yè)市場上的公平競爭和市場秩序。


　　4、存款人和大眾投資者保護(hù)問題


　　在金融法律調(diào)整的金融交易關(guān)系中，法律更多地關(guān)注保護(hù)存款人或投資人的利益。這是金融法與普通合同法的不同。金融機(jī)構(gòu)更多的是利用“別人的錢”在經(jīng)營。如果經(jīng)營失敗，而存款人或基金的投資人又沒有參與經(jīng)營，讓存款人和基金的投資人再承擔(dān)責(zé)任，顯然是過重了。所以，金融法更多地保護(hù)存款人和基金投資人。具體表現(xiàn)在：


　　（1）商業(yè)銀行法設(shè)專章對存款人進(jìn)行保護(hù)。保護(hù)的內(nèi)容主要是：其一，遵循存款自愿、取款自由、存款有息、為存款人保密的原則；其二，拒絕法律授權(quán)以外對個人儲蓄存款查詢、凍結(jié)、扣劃；其三，拒絕法律和法規(guī)授權(quán)以外，對單位存款查詢、凍結(jié)、扣劃；其四，保證存款本金與利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息；其五，為了保護(hù)存款人的利益，商業(yè)銀行還要向中國人民銀行交存存款準(zhǔn)備金，留足備付金；其六，按中國人民銀行規(guī)定的利率上下限，確定存款利率，并且公告。


　　（2）證券法也對投資人的利益進(jìn)行保護(hù)。主要內(nèi)容分為兩類，其一，是對證券發(fā)行要求信息充分披露與政府主管部門核準(zhǔn)及發(fā)行后的持續(xù)披露。其二，是規(guī)定禁止交易行為，保護(hù)證券市場上的公平交易。例如，禁止內(nèi)幕交易行為，禁止通過單獨(dú)或利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，或操縱證券交易價格；禁止與他人串通，事先約定的時間、價格和方式互相進(jìn)行證券交易或者互相買賣并不持有的證券，影響證券交易價格或者證券交易量；以自己為交易對像，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價格或者證券交易量。禁止國家工作人員、新聞媒體從業(yè)人員等編造并傳播虛假信息、嚴(yán)重影響證券交易；禁止證券交易及中介結(jié)構(gòu)從業(yè)人員，在證券交易中做出虛假陳述或信息誤導(dǎo)；禁止證券公司及從業(yè)人員從事法律認(rèn)定的各種欺詐客戶利益的行為等。（二）金融交易法的主要內(nèi)容


　　金融市場發(fā)展，主要體現(xiàn)在金融交易發(fā)展上。金融交易關(guān)系從形式上看，屬于合同關(guān)系的一種。由于這種合同涉及的內(nèi)容是金融交易，所以，金融法調(diào)整金融交易關(guān)系的主要內(nèi)容可以概括為四個方面：


　　1、對金融市場的宏觀調(diào)控


　　金融交易合同，無論是貸款合同，還是證券交易合同，從合同法的角度來看，都是當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但是，從金融法的角度來看，金融交易合同不僅是雙方當(dāng)事人之間的合同，而且，還是受到政府宏觀調(diào)控的合同。


　　我們可以舉目前正在流行的“個人住房擔(dān)保貸款”為例子（以下簡稱“個貸”），來說明政府宏觀調(diào)控的情況。從1998年開始，我國商業(yè)銀行開始舉辦“個人住房擔(dān)保貸款”。到2000年底，全國商業(yè)銀行發(fā)放的城鎮(zhèn)居民住房貸款達(dá)3991億元人民幣，占今年新增貸款的40%。


　　上述表面看，“個貸”是借款人與銀行之間的借貸合同關(guān)系。但是，這種借貸關(guān)系從產(chǎn)生、發(fā)展到最終結(jié)束，都將受到政府的宏觀調(diào)控。這種調(diào)控在金融法及有關(guān)法規(guī)中都有規(guī)定。


　　對“個貸”宏觀調(diào)控開始于1997年，首先是政府轉(zhuǎn)變觀念，城市居民住房從非商品化轉(zhuǎn)變?yōu)樯唐坊Ｈ缓�，政府金融主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)商業(yè)銀行在個別城市，進(jìn)行“個貸”業(yè)務(wù)試點(diǎn)。接著，在全國范圍內(nèi)推廣這項貸款業(yè)務(wù)，整個房地產(chǎn)市場與金融貸款市場開始被調(diào)理好轉(zhuǎn)。全國城市空置5000多萬平米房產(chǎn)，以及被房產(chǎn)占壓銀行大約幾千億元貸款資金，重新流動起來。又間接帶動了大約40多個相關(guān)行業(yè)發(fā)展，解決了一批城市下崗職工再就業(yè)，還為部分農(nóng)村剩余勞動力提供新的就業(yè)機(jī)會。從“個貸”例子中，可以看到政府宏觀調(diào)控對金融業(yè)和與金融有關(guān)的其他行業(yè)的影響之大。


　　2、維護(hù)金融市場秩序


　　由于我國處于資金供不應(yīng)求的情況，所以，在金融法制允許的范圍之外，不時會出現(xiàn)金融市場禁止的情況，例如，在銀行領(lǐng)域，出現(xiàn)的資金“體外循環(huán)”，“亂集資”，“高息攬存”，“資金地方保護(hù)主義”和“抵押執(zhí)行難”，“暴力搶劫銀行現(xiàn)金”，“傷害銀行工作人員和保安人員”，“非法制造、販運(yùn)假鈔假幣”，“非法設(shè)立假銀行”，“偽造銀行匯票和印鋻”，“制造假存單”，“偽造信用卡”，等等情況。在外匯管理領(lǐng)域，出現(xiàn)的“外匯黑市”；在證券市場出現(xiàn)的“非法設(shè)立證券交易場所進(jìn)行私下交易”和“證券市場內(nèi)幕交易”等情況；在保險市場出現(xiàn)的“保險詐騙”等情況。所以，必須加強(qiáng)金融法制建設(shè)，降低與預(yù)防上述金融領(lǐng)域的違法犯罪現(xiàn)像。為此：一，在金融立法時，就要考慮針對該領(lǐng)域犯罪的解決方案；二，在金融市場各種交易中，事先進(jìn)行規(guī)范性程序設(shè)計，采用規(guī)范程序與制度建設(shè)，輔助技術(shù)措施，預(yù)防違法與犯罪；三，對金融從業(yè)人員，特別是高級管理人員進(jìn)行金融法制教育，增強(qiáng)金融法制觀念與金融職業(yè)操守的自律。


　　3、建立金融信用機(jī)制


　　社會主義市場經(jīng)濟(jì)要以信用為基礎(chǔ)，信用依靠交易記錄來積累與評價。個人在金融支付與結(jié)算中的記錄，早在100多年前的美國與歐洲的金融市場上，就被業(yè)內(nèi)管理系統(tǒng)作為信用記錄與評價的參考因素。在我國實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)過程中，建立完善的金融信用制度十分重要。這種信用關(guān)系需要金融法來建立，并加以維護(hù)。


　　4、規(guī)范我國金融市場對外開放


　　在世界貿(mào)易組織(WTO)一攬子框架協(xié)議中，有服務(wù)貿(mào)易的一攬子協(xié)議（GATS）。服務(wù)貿(mào)易協(xié)議框架中，包括了金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議（FSA）。該協(xié)議已于1997年12月13日簽署，1999年1月1日生效�，F(xiàn)有102個WTO成員國，作出了開放本國金融市場的承諾。


　　我國在加入WTO后，也面臨是否承諾接受金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議以及開放本國金融服務(wù)市場的時間問題。我國金融法律界要加緊研究有關(guān)法律文件，比較我國金融業(yè)發(fā)展情況，預(yù)先作好立法準(zhǔn)備工作。


　　我們還面臨金融革命的另一挑戰(zhàn)，這就是金融電子化與信息化。金融電子化與信息化將對我國傳統(tǒng)金融業(yè)形成另一沖擊。在國際上，金融業(yè)電子化與信息化，正在改變著金融機(jī)構(gòu)外在的形式和內(nèi)在的內(nèi)容。銀行營業(yè)門市數(shù)量正在減少，取而代之的是自動提款機(jī)（ATM），甚至是安裝在筆記本電腦中的網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)系統(tǒng)（ONLINE-BANKING）。


　　證券交易的網(wǎng)上運(yùn)行，將股票交易大廳變成了新股上市的儀式場所，實(shí)際交易完全可采用“無場所化”運(yùn)作。“將大戶室搬到家里”和使用電話委托買賣證券，基本實(shí)現(xiàn)股票交易“無紙化”和“無場所化”。這種電子化與信息科技在金融市場中運(yùn)用，將金融交易正在轉(zhuǎn)化成為金融信息數(shù)據(jù)處理。未來的金融機(jī)構(gòu)將演變成為金融數(shù)據(jù)信息處理與服務(wù)公司。


　　諸如這些變化，必將產(chǎn)生新的法律問題，對我國現(xiàn)有的金融法提出難題。由于我國金融法立法中積累的經(jīng)驗(yàn)，主要是在“有紙化”和“有場化”金融交易與監(jiān)管基礎(chǔ)上形成的。對于金融電子化與信息化還有待于實(shí)踐，它將給金融立法帶來什么問題，現(xiàn)在還看不清，但是，金融法律界的研究人員應(yīng)該從現(xiàn)在起，迅速開展研究，準(zhǔn)備新的立法設(shè)計方案。


　　四、對人大常委會修訂與制定金融法的幾點(diǎn)建議


　�。ㄒ唬┘尤隬TO后，修訂現(xiàn)有金融法的建議


　　由于我國現(xiàn)有金融法律與法規(guī)的一些內(nèi)容，與WTO規(guī)則不適應(yīng)，急需修訂。為此，建議全國人大常委會，在明年適當(dāng)?shù)臅r間開始，修訂中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、證券法。國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)上述法律，同時修訂外匯管理條例、外資金融機(jī)構(gòu)管理條例、銀行結(jié)算管理條例等。另外，還要抓緊制定中外合資投資基金管理條例等新法規(guī)，使我國有關(guān)法律法規(guī)與WTO規(guī)則協(xié)調(diào)一致，同時，也使我國政府在談判過程中所做的承諾，在立法上得以實(shí)現(xiàn)。


　�。ǘ﹪医鹑谙到y(tǒng)安全立法問題


　　1、金融法在“金融市場準(zhǔn)入”、“經(jīng)營范圍”、“利率及匯率”和“從業(yè)人員資格”等四個基本層面上進(jìn)行規(guī)范。將金融安全行為規(guī)范依法確定在一定條件之上。


　　2、通過眾多法律與法規(guī)，將金融交易與金融監(jiān)管的具體內(nèi)容，落實(shí)到程序化和操作化層面。金融機(jī)構(gòu)根據(jù)法律和法規(guī)的要求，制定本行業(yè)和機(jī)構(gòu)內(nèi)部的操作規(guī)范與程序，將金融交易中的風(fēng)險或不安全隱患，采用安全操作程序加以預(yù)防。


　　3、將違反金融法律規(guī)定，造成較嚴(yán)重后果的，構(gòu)成犯罪的行為，認(rèn)定為金融犯罪，依法追究行為人和直接責(zé)任人的刑事責(zé)任。


　　4、要加強(qiáng)現(xiàn)場的檢查與監(jiān)督。我國金融市場的監(jiān)督有四個方面：一是，金融機(jī)構(gòu)的自律監(jiān)督；二是，同業(yè)協(xié)會的行業(yè)監(jiān)督；三是，政府有關(guān)主管部門的業(yè)務(wù)合規(guī)性檢查與監(jiān)督、財務(wù)稽核、審計監(jiān)督、財經(jīng)紀(jì)律檢查、稅務(wù)監(jiān)督等；四是，司法部門監(jiān)督。我國的檢察院與公安部門對接到舉報的違法行為，要開展有關(guān)司法程序的調(diào)查。我國法院對于金融市場中不正當(dāng)競爭行為或侵害客戶合法權(quán)益的行為，受理有關(guān)的訴訟案件。


　　5、金融從業(yè)人員入門的素質(zhì)要高，入門后還要不斷進(jìn)行素質(zhì)培訓(xùn)和學(xué)習(xí)，不斷提高業(yè)務(wù)與職業(yè)道德素質(zhì)水平。


　　最后，金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的管理機(jī)制設(shè)計也要考慮到經(jīng)濟(jì)發(fā)展與科技進(jìn)步帶來的變化，參考國際其他國家金融機(jī)構(gòu)管理機(jī)制設(shè)計的經(jīng)驗(yàn)，不斷改進(jìn)與完善我們的管理機(jī)制的設(shè)計。達(dá)到管理機(jī)制設(shè)計的合理性與業(yè)務(wù)操作的安全性及效率性，同司法的公正性的結(jié)合。


　　（三）金融機(jī)構(gòu)管理體制改革問題


　　我國金融管理體制改革正在進(jìn)行之中。我們還存在要解決的問題。例如，在金融機(jī)構(gòu)管理體制與市場運(yùn)作的關(guān)系中，依然帶有濃重的政府“政策導(dǎo)向”的色彩，使金融機(jī)構(gòu)對“市場導(dǎo)向”不夠敏感。久而久之，金融機(jī)構(gòu)會養(yǎng)成過度依賴政府，不依靠市場生存和發(fā)展的習(xí)慣。


　　政府對金融業(yè)的宏觀調(diào)控的效果比較明顯，調(diào)節(jié)手段也更為直接，這是必要的。但是，過度使用它，也會帶來負(fù)面影響，例如，政府承擔(dān)過重的金融市場風(fēng)險。這種負(fù)面影響，在國內(nèi)金融市場還沒有更多對外資金融機(jī)構(gòu)開放的現(xiàn)階段還表現(xiàn)不明顯，但是，如果國內(nèi)金融市場對外進(jìn)一步開放時，其負(fù)面效果就會更加明顯的表現(xiàn)出來。


　　政府政策導(dǎo)向型的金融業(yè)另一種負(fù)面影響，是不利于國有獨(dú)資商業(yè)銀行的定位。在法律上，國有獨(dú)資商業(yè)銀行是公司，但是在實(shí)際操作上，它們更偏重于政府部門。例如，法律要求設(shè)立商業(yè)銀行要有章程，但是，四家國有獨(dú)資商業(yè)銀行中的三家，沒有公布與法律相適應(yīng)的新章程，依然沿用老章程。關(guān)于是否設(shè)立董事會制度的問題，至今還沒有明確的說法。類似情況在其他金融法中也存在。這種情況如果長期存在，，將使國有獨(dú)資商業(yè)銀行在法律形式與實(shí)際內(nèi)容方面出現(xiàn)脫節(jié)，不利于國有獨(dú)資商業(yè)銀行在激烈的金融市場競爭中發(fā)展。


　�。ㄋ模┙鹑跈C(jī)構(gòu)的自主權(quán)問題


　　在我國金融法的立法與執(zhí)法過程中，都要保障金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營中的自主權(quán)。這個問題與金融機(jī)構(gòu)自律問題是相輔相成的。


　　我國已經(jīng)頒布的金融法律中，幾乎都規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)的自主權(quán)內(nèi)容，依法享有企業(yè)法人的經(jīng)營自主權(quán)。從金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)的風(fēng)險來看，也必須對其授予經(jīng)營自主權(quán)。因?yàn)榻鹑谛袠I(yè)屬于高風(fēng)險行業(yè)，既然要求金融機(jī)構(gòu)自己承擔(dān)風(fēng)險，就要給予金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營上的自主權(quán)。使它們根據(jù)風(fēng)險大小，選擇經(jīng)營業(yè)務(wù)。如果金融機(jī)構(gòu)選擇了某種業(yè)務(wù)，經(jīng)營失敗而造成損失時，風(fēng)險就要由他們自己承擔(dān)，政府不替它承擔(dān)。相反，金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營什么業(yè)務(wù)不是由他們選擇的，而是有其他外來的因素要求的，由此所造成的損失，就不應(yīng)該由金融機(jī)構(gòu)自己承擔(dān)風(fēng)險。銀行承擔(dān)金融風(fēng)險的性質(zhì)的區(qū)別：如果是純商業(yè)性，或經(jīng)營性風(fēng)險，銀行自己承擔(dān)。如果是帶有政策性的風(fēng)險，就不能完全讓銀行來承擔(dān)，而由政府間接承擔(dān)。當(dāng)金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)經(jīng)營性風(fēng)險的時候，就要以其全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。


　�。ㄎ澹┙鹑谫Y產(chǎn)市場化的新問題


　　我們還面臨著金融業(yè)發(fā)展市場化的挑戰(zhàn)。目前，我國金融機(jī)構(gòu)的規(guī)模還比較小，人員數(shù)量較多，金融交易的效率同發(fā)達(dá)國家和地區(qū)相比還有差距。主要差距是我國金融資產(chǎn)的流動性不高，金融資產(chǎn)的市場化，特別是證券化程度不高。


　　我國金融領(lǐng)域的銀行抵押資產(chǎn)的證券化，股票抵押融資，保險資金部分證券化，商業(yè)票據(jù)的貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)已經(jīng)開始探索，“債轉(zhuǎn)股”的法律問題，個人住房抵押貸款證券化，商業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)收款證券化等也需要抓緊研究。再如，商業(yè)銀行，保險公司，證券公司上市，以及證券交易所自身掛牌上市等。上述新的金融業(yè)務(wù)的發(fā)展，速度快，觀念新，影響大。相比之下，立法研究與司法實(shí)踐滯后。


　　目前，這方面表現(xiàn)出來的問題是：政府一些金融體制改革新措施已經(jīng)開始實(shí)施，而法律措施還沒有及時跟上。在司法實(shí)踐中，有時會出現(xiàn)政府金融改革措施與現(xiàn)行法律規(guī)定相沖突的情況。這些新的法律問題將來會越來越多，其中包括金融信用評價、審計師的責(zé)任、風(fēng)險隔離機(jī)制、電子系統(tǒng)事故責(zé)任等問題。所以，建議立法機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對金融法的系統(tǒng)研究，為已經(jīng)出現(xiàn)和即 。

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