論文摘要：利用網(wǎng)絡實施侮辱行為主要是指行為人利用網(wǎng)絡傳播侮辱他人的視頻、文字、圖片、聲音、動畫等等電子資料，對他人進行侮辱，侵害他人人格尊嚴和名譽權的行為。利用網(wǎng)絡實施侮辱行為具有成本低、不易被追查、傳播范圍更廣、影響和危害更大等特點。我國刑法明確規(guī)定“以暴力或者其他方法公然侮辱他人”情節(jié)嚴重的，構成侮辱罪。如行為人利用網(wǎng)絡傳播信息侮辱他人，具備公然侮辱、情節(jié)嚴重的構成要件，仍構成侮辱罪。

　　論文關鍵詞：網(wǎng)絡侮辱行為；誹謗罪；侮辱罪 

　　一、引言

　　在互聯(lián)網(wǎng)時代，網(wǎng)絡技術日益發(fā)達，各種表達個人觀點的交流平臺應運而生。如微博、微信、QQ、貼吧、網(wǎng)絡論壇、朋友圈、QQ空間等。這些利用網(wǎng)絡構建的交流平臺已深入社會生活的方方面面。2015年我國網(wǎng)民數(shù)量已達6.68億人，隨著網(wǎng)民的不斷增多，網(wǎng)民素質(zhì)也參差不齊，部分網(wǎng)民為了需求刺激、制造焦點引起關注、報復他人等目的，利用網(wǎng)絡實施侮辱、誹謗他人的案件日益增多，如“導演謝某私生子案件”、“艾滋女案件”等。利用網(wǎng)絡實施侮辱行為是傳統(tǒng)侮辱行為的新形態(tài)，與傳統(tǒng)的侮辱行為相比，利用網(wǎng)絡實施侮辱行為成本低、不易被追查、傳播范圍更廣、影響和危害更大。因此，對利用網(wǎng)絡實施侮辱行為的刑法界定尤為重要，對規(guī)制網(wǎng)民的違法行為有著重大的現(xiàn)實指導意義。

　　二、侮辱罪的概念和犯罪構成

　　根據(jù)我國刑法第246條的規(guī)定，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。從這一刑法規(guī)定可以看出，侮辱罪是指使用暴力或者其他方法，公然貶損＼侮辱他人人格，破壞他人名譽，情節(jié)嚴重的行為。
　　侮辱罪所保護的客體是他人的人格尊嚴和名譽權。所謂人格尊嚴，是指自然人基于一定的社會環(huán)境、聲譽、家庭關系、社會地位等客觀條件而獲得得他人的尊重和認同，人格尊嚴是一個人應當受到他人最起碼的尊重的權利。所謂名譽，是指公民在社會生活中所獲得的正面的名望和聲譽。因人格尊嚴和名譽權是自然人才依法享有的權利（法人享有的商譽不屬于名譽權范疇），因此侮辱罪中侮辱行為的對象只能是自然人而不能是單位。侮辱罪的主體是一般主體，即凡到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均能構成侮辱罪，其主觀方面為直接故意，即故意損壞他人名譽或侵犯他人人格尊嚴。侮辱罪客觀方面表現(xiàn)為以暴力或者其他方法公然侮辱他人，情節(jié)嚴重的行為。但在理論研究之中和司法實踐中對何為“公然”、何為“侮辱”、何為“情節(jié)嚴重”等認定不一，爭議較大。
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　　《辭�！分械摹肮弧币鉃椤懊髂繌埬�、毫無顧忌”�！肮�，即公開，令眾人知曉之意，“公然”，指明目張膽、以大家看得見的方式為之。然而，法律意義上的“公然”和詞源意義上的“公然”既有聯(lián)系又有區(qū)別，對侮辱罪中“公然”的界定對是否構成侮辱罪至關重要。日本學者大谷實認為：“關于‘公然’的意義，一是不特定以及多數(shù)人能夠認識的狀態(tài)；二是不管特定還是不特定，只要多數(shù)人能認識就成立的狀態(tài)；三是不特定或多數(shù)人能認識的狀態(tài)等觀點之間的對立。在我國刑法學界，主流觀點認為公然指不特定人或多數(shù)人得以共聞共見的狀況。筆者認為，“公然侮辱”中的“公然”，即不特定的第三人對行為人傳播貶低他人名譽、人格的事實明知的狀態(tài)。
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　　何為侮辱？基于生活觀念、風俗習慣、文化背景、宗教信仰等因素的不同，對侮辱的含義和理解也大不相同。在刑法學界不同的學者對此有著不同的理解。德國學者認為侮辱為引起他人輕視或不尊敬之行為，不論其系言辭、書畫或其他類似之方法及行為均屬之，并認為包括諷刺漫畫在內(nèi)。日本學者則一致認為，侮辱系“輕蔑之表示”，例如牧野英一所述“對于他人名譽表示否定之行為”，筆者認為，侮辱罪中的“侮辱”主要是指為了達到破壞他人名譽、侵犯他人人格尊嚴令其難堪、痛苦的目的，以不特定第三人知曉的方式實施輕蔑、貶損、貶低他人名譽和人格的行為，行為方式既包括暴力方式，也包括其他暴力以外的其他方式。行為方式是多種多樣的，既可以是口頭的，也可以是文字、圖片、動畫、視頻或者暴力行為等。
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　　根據(jù)我國《刑法》關于侮辱罪的規(guī)定，侮辱行為必須“情節(jié)嚴重”才可構成侮辱罪。因此，情節(jié)是否嚴重對于侮辱罪而言，關乎罪與非罪的問題，有著重大意義。因此筆者認為，一般侮辱行為（民事侵權行為）與侮辱罪中的侮辱行為的關鍵在于情節(jié)是否嚴重。
　　何為“情節(jié)嚴重”？我國目前的刑事法律對此并沒明確的規(guī)定。但根據(jù)中華人民共和國最高人民法院和最高人民檢察院《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定：“利用信息網(wǎng)絡誹謗他人，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百四十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（一）同一誹謗信息實際被點擊、瀏覽次數(shù)達到五千次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達到五百次以上的；（二）造成被害人或者其近親屬精神失常、自殘、自殺等嚴重后果的；（三）二年內(nèi)曾因誹謗受過行政處罰，又誹謗他人的；（四）其他情節(jié)嚴重的情形。盡管這一司法解釋是對利用信息網(wǎng)絡誹謗他人時，判定何為“情節(jié)嚴重”進行了明確規(guī)定，但該司法解釋對利用信息網(wǎng)絡實施“侮辱他人”的行為時，是否屬于“情節(jié)嚴重”，換而言之，是否構成侮辱罪，具有重大參照價值。因為侮辱罪和誹謗罪的行為方式、法律后果、保護的法益具有極為相似之處。

　　三、利用網(wǎng)絡實施侮辱、誹謗行為的區(qū)分

　　侮辱罪與誹謗罪都屬于侵犯人格權、名譽權的犯罪。誹謗罪是指故意捏造并散布某種虛構的事實足以損害他人人格和名譽，情節(jié)嚴重的行為。
　　利用網(wǎng)絡實施的侮辱行為和誹謗行為如何區(qū)分呢？是構成侮辱罪還是誹謗罪呢？隨著利用網(wǎng)絡實施侵犯人格尊嚴和名譽權的案件日益增多，在實踐中對二者的準確區(qū)分尤為重要。一般而言，捏造事實、散布虛假信息侵害他人名譽、人格的，如情節(jié)嚴重，應構成誹謗罪。反之，散布的是他人真實的但又不愿公開的信息，侵害他人名譽和人格，情節(jié)嚴重的，應構成侮辱罪。
　　侮辱罪和誹謗罪的區(qū)別主要在于犯罪的客觀方面：侮辱罪的客觀方面主要表現(xiàn)為行為人以暴力或者其他方式方法公然的侮辱他人，致使他人人受到嚴重侵犯和侮辱，社會評價（即名譽）受到貶低，情節(jié)嚴重的行為，例如行為人強迫被害人吃糞便、尿液，強行剪去被害人頭發(fā)、強迫被害人做有辱人格的動作等。但就誹謗罪而言，誹謗則必須是捏造事實，散步虛假事實。侮辱含暴力行為但誹謗則不含暴力手段。
　　對于利用網(wǎng)絡實施的侵犯他人名譽權、人格尊嚴的行為到底是構成侮辱罪還是誹謗罪，關鍵在于行為人散布的、傳播的是他人真實的信息還是虛假的信息（捏造的事實），如以貶低他人人格、侵害其名譽為目的，散布、傳播的是真實的、有辱他人人格、名譽的視頻、照片、文字、動畫等，則構成侮辱罪，如散布的是捏造的、虛假的事實，情節(jié)嚴重的，則構成誹謗罪。最高人民法院和最高人民檢察院《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》對“捏造事實的規(guī)定”，即具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百四十六條第一款規(guī)定的“捏造事實誹謗他人”：（一）捏造損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布的；（二）將信息網(wǎng)絡上涉及他人的原始信息內(nèi)容篡改為損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布的；明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布，情節(jié)惡劣的，以“捏造事實誹謗他人”論。

　　四、利用網(wǎng)絡傳播信息侮辱他人，是否符合“公然侮辱”這一構成要件

　　利用網(wǎng)絡實施的侮辱行為是行為的公然還是結果的公然呢？侮辱罪中的“公然侮辱”，理論界還存在“行為的公然”與“結果的公然”之爭。筆者認為，侮辱罪中的“公然”侮辱，既包含“行為的公然”，也包含“侮辱的結果”的公然，即只要侮辱行為和侮辱結果造成不特定的第三人知曉或知情，對被害人的名譽和人格尊嚴造成嚴重侵犯，情節(jié)嚴重，即符合侮辱罪中“公然侮辱”這一客觀要件。但從我國刑法第二百四十六條明文規(guī)定——“公然侮辱他人”這一文字表述可看出，“公然”這一詞語在這里是形容侮辱行為的狀態(tài)，而不是侮辱行為結果的狀態(tài)，筆者認為我國刑法對侮辱罪罪狀的描述是有待商榷的。
　　眾所周知，利用網(wǎng)絡實施侮辱行為，其行為地點不具備公然性（多數(shù)情況下為行為人私密空間），行為時間具有不確定性（隨時都可以實施），也不存在當面實施侮辱行為的情況。散布、傳播侮辱他人格、侵犯他人名譽的信息往往不易被發(fā)現(xiàn)，一般而言，造成侵犯他人權利的后果是在行為結束后才產(chǎn)生，基于這些特點，利用網(wǎng)絡實施侮辱行為，是否屬于“公然侮辱”呢？另一方面，行為發(fā)生后，侮辱他人的信息急速的在網(wǎng)絡空間中傳播，這是“結果的公然”還是“行為的公然”呢？筆者將從以下案例進行探討。
　　案例：樸某和趙某系室友（寢室僅他們二人），二人因生活習慣不同常常發(fā)生糾紛，趙某身形嬌小常被樸某欺壓。一日，樸某趁趙某熟睡后悄悄爬上趙某床頭，，對正在裸睡的趙某進行各種惡心的猥褻并拍照，拍完照片后趙某渾然不知。一日，樸某將拍攝的30余張照片上傳于班級QQ群和年級QQ群，照片頓時引起全年級同學的關注和嘲笑。趙某得知照片被“圍觀”后，羞憤難當便退學回家，后來因抑郁而自殺。
　　這一案例中，行為人樸某實施侮辱行為時，是在密閉空間內(nèi)進行的（寢室），沒有第三人在場，甚至被害人趙某當時也不知情，侮辱行為不具備公然性這一要件，但行為人將侮辱趙某過程的照片在趙某和樸某都熟悉的QQ群和QQ空間中傳播，這一行為將前者不具備公然性的侮辱行為完全地公開化了，本案中樸某侮辱他人的行為，應屬于“侮辱行為導致的結果的公然”，符合侮辱罪中“公然侮辱他人”這一客觀要件且情節(jié)嚴重，因此，樸某的行為仍構成侮辱罪。

本文編號：34945