本文關(guān)鍵詞：中國證券業(yè)，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　我國《證券法》第八條規(guī)定，在國家對證券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設(shè)立證券業(yè)協(xié)會，實行自律性管理。本條之后，《證券法》用第九章整整一個章節(jié)規(guī)定了中國證券業(yè)協(xié)會（以下簡稱“證券業(yè)協(xié)會”）的性質(zhì)與職能，足以見立法機關(guān)對于行業(yè)自律的重視。

　　在我國，證券業(yè)協(xié)會制定的一系列行業(yè)規(guī)范為(博客,微博)實現(xiàn)證券業(yè)自律起到重要作用。然而，這些規(guī)范在司法中能否被直接運用呢？筆者通過以下幾個典型案例來探析證券業(yè)協(xié)會行業(yè)規(guī)范在司法運用的規(guī)則。

　　規(guī)則之一：證券業(yè)協(xié)會的指引性規(guī)范，不作為認(rèn)定法定義務(wù)的淵源。最高人民法院在馬晨與渤海證券股份有限公司天津營口道第一證券營業(yè)部、馬清文民間借貸申請再審民事裁定書中指出：關(guān)于渤海證券營口道營業(yè)部是否負(fù)有提供客戶登錄的源IP地址的法定義務(wù)問題。作為監(jiān)管部門的天津市證監(jiān)局提交證明認(rèn)為，《證券營業(yè)部信息技術(shù)指引》第四十七條關(guān)于網(wǎng)上交易服務(wù)端應(yīng)能產(chǎn)生記錄并集中存儲客戶實際登錄的IP地址的規(guī)定只是證券業(yè)協(xié)會對證券公司的引導(dǎo)性的自律性規(guī)范，并不作為監(jiān)管依據(jù)，監(jiān)管部門是根據(jù)證券法的規(guī)定實施監(jiān)管，要求客戶自己保存密碼，通過密碼進(jìn)行的操作視為客戶自己的操作。

　　因此，二審判決認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定以及證券業(yè)協(xié)會頒發(fā)的《證券營業(yè)部信息技術(shù)指引》的法律位階與效力，不足以認(rèn)定作為證券公司的渤海證券營口道營業(yè)部負(fù)有提供客戶登錄源IP地址的法定義務(wù)，并無不當(dāng)。馬晨申請再審稱渤海證券營口道營業(yè)部違規(guī)操作馬清文的股票交易賬戶，理由不能成立。

　　筆者認(rèn)為，最高人民法院裁判理由能夠說明，證券業(yè)協(xié)會行業(yè)規(guī)范不是認(rèn)定法定義務(wù)的淵源。在訴訟糾紛中，一方當(dāng)事人以此行業(yè)規(guī)范進(jìn)行要求認(rèn)定對方義務(wù)，應(yīng)當(dāng)不予支持。

　　規(guī)則之二：證券業(yè)協(xié)會行業(yè)的管理性規(guī)范，不作為認(rèn)定合同效力的文件。上海市寶山區(qū)人民法院某證券股份有限公司某營業(yè)部與倪某某一案一審民事判決書中就被告人違反證券業(yè)協(xié)會行業(yè)《關(guān)于進(jìn)一步加強證券公司客戶服務(wù)和證券交易傭金管理工作的通知》指出：“被告違反行業(yè)協(xié)會相關(guān)文件的做法可由其行業(yè)監(jiān)管部門進(jìn)行規(guī)范，而原告要求按下調(diào)后的費率來負(fù)擔(dān)調(diào)整前的傭金缺乏法律及合同依據(jù)，本院難以支持�！惫蚀�，在司法實踐中，證券業(yè)協(xié)會行業(yè)規(guī)范不能決定合同效力。

　　規(guī)則之三：證券業(yè)協(xié)會行業(yè)的管理性規(guī)范，可以作為認(rèn)定國家政策的參考。北京市第一中級人民法院在北京諾米多餐飲管理有限責(zé)任公司與北京飛度網(wǎng)絡(luò)科技有限公司居間合同糾紛二審民事判決書中指出：“本案雙方當(dāng)事人簽訂的《融資協(xié)議》所涉及的法律關(guān)系雖為居間合同糾紛，但是居間服務(wù)的對象是股權(quán)眾籌融資，眾籌融資在我國屬于新型金融業(yè)務(wù)模式�！蛾P(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》對包括眾籌融資交易在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新交易予以鼓勵和支持，為上述交易的實際開展提供了空間，但是我國尚未出臺專門針對眾籌融資的行政法規(guī)和部門規(guī)章，涉及其他的文件主要有中國人民銀行等十部委出臺的《指導(dǎo)意見》、中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法》，上述文件亦未對本案所涉及的眾籌融資交易行為予以禁止�！�

　　可見，人民法院引用《場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法》意在印證《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》作為國家政策的實際操作空間�？梢哉f，作為管理性規(guī)范的《場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法》在一定程度上得到運用。

　　通過上述三個典型案例可以發(fā)現(xiàn)，不同性質(zhì)的行業(yè)規(guī)范可能產(chǎn)生不同的司法實踐效果。我們在運營行業(yè)性規(guī)范處理糾紛時，應(yīng)當(dāng)考慮該行業(yè)性規(guī)范的具體性質(zhì)，考慮該行業(yè)規(guī)范屬于引導(dǎo)性規(guī)范還是管理性規(guī)范，并結(jié)合事實合理運用上述規(guī)范。

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（責(zé)任編輯：馬郡 HN022）

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