1．導(dǎo) 論

1.1 選題的背景和意義

隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化步伐的加快，投資和貿(mào)易自由化也逐漸在世界范圍內(nèi)穩(wěn)步發(fā)展，國際上資本流動尤其是外國直接投資在發(fā)達(dá)國家、發(fā)展中國家（包括新興市場國家）和轉(zhuǎn)型期經(jīng)濟(jì)體(東南歐國家和獨(dú)立國家聯(lián)合體)呈現(xiàn)快速穩(wěn)步發(fā)展。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)易及發(fā)展會議（United Nations Conference on Trade and Development，UNCTAD）2008 年《世界投資報(bào)告》分析，全球外國直接投資流入量經(jīng)過四年的連續(xù)增長，2007  年再增 30%，達(dá)到 18330  億美元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于 2000  年創(chuàng)下的歷史最高水平，其中跨國并購金額達(dá)到 16370  億美元，比 2000 年的創(chuàng)紀(jì)錄水平增長了 21%，占當(dāng)年外國直接投資流入量的89.31%。據(jù)有關(guān)專家估計(jì)，世界經(jīng)濟(jì)下滑以及金融市場動蕩使發(fā)達(dá)國家貨幣和債務(wù)市場的流動性產(chǎn)生危機(jī)，以致并購活動受到嚴(yán)重影響。2008 年上半年并購交易額比 2007 年下半年下降了 29%，公司利潤和聯(lián)合銀團(tuán)貸款都呈下降趨勢。根據(jù)現(xiàn)有數(shù)據(jù)估計(jì)，2008 年全球外國直接投資流入量將為 16000 億美元，比 2007 年下降 10%。但發(fā)展中國家吸引 FDI 受到的影響較小。

表1-1為聯(lián)合國貿(mào)易及發(fā)展會議2008年《世界投資報(bào)告》，對不同時期外國直接投資在世界范圍內(nèi)的區(qū)域分布進(jìn)行了細(xì)致的統(tǒng)計(jì)。綜合2008、2004和2001年《世界投資報(bào)告》數(shù)據(jù)，可以得出1995年至2007年13年間世界主要國家或地區(qū)的外國直接投資變化。自20世紀(jì)90年代中期以來，世界范圍內(nèi)的外國直接投資總體上呈現(xiàn)出較為快速的增長態(tài)勢，其流入總量從1995年的3311億美元增至2007年的18330億美元，13年時間內(nèi)增長接近5倍，體現(xiàn)了國際生產(chǎn)的增長對外國直接投資的促進(jìn)。其中1995年至2000年，世界外國直接投資流入逐年穩(wěn)步攀升至13880億美元，創(chuàng)下當(dāng)時歷史新高，但由于2001年以來世界經(jīng)濟(jì)增長放緩，全球經(jīng)濟(jì)的衰弱導(dǎo)致外國直接投資量急劇減少，從2001年的13880億美元下降至2003年的5611億美元，而涉及的跨國并購金額也相應(yīng)減少，如2001年完成的跨界并購總值5940億美元只是2000  年的一半，跨國并購的數(shù)量也從2000  年的7800  多起降低到2001  年的6000  起左右，價值超過10 億美元的跨國并購交易的數(shù)量從175  起減少到113  起，其總值從8660  億美元降低到3780  億美元。

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1.2  研究的思路和內(nèi)容

簡而言之，本文的研究思路為通過法理學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)結(jié)合的視角來明確跨國并購的內(nèi)在涵義和外部特性，從而界定跨國并購的基本概念范疇，再分別從 FDI 和 M&A 的視角來歸納分析跨國并購主要理論的優(yōu)點(diǎn)和不足，后回到外資在華并購的實(shí)際，分析其演變歷程、方式和發(fā)展趨勢，對其效應(yīng)從正面和負(fù)面予以評析，最后針對外資在華并購的負(fù)面效應(yīng)，吸收國外政府規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)和結(jié)合我國實(shí)情，提出具體的規(guī)制建議。其邏輯結(jié)構(gòu)如圖 1-1。

在本文的內(nèi)容方面，共分六章。

第一章“導(dǎo)論”主要介紹作者針對本文選題的背景和意義，提出本文的思路和邏輯結(jié)構(gòu)以及采用的研究方法、存在的創(chuàng)新點(diǎn)和不足。

第二章“跨國并購概述”主要從跨國并購的相關(guān)概念入手，梳理了跨國并購的類型劃分，特別從法理學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)結(jié)合的視角出發(fā)，界定了跨國并購?fù)ㄟ^主體、客體、主觀方面、動因和法律關(guān)系表現(xiàn)的內(nèi)在涵義，并結(jié)合其內(nèi)涵和時代特點(diǎn)，分析了當(dāng)代跨國并購的外部特性。

第三章“跨國并購的相關(guān)理論綜述”回顧了當(dāng)前跨國并購的相關(guān)文獻(xiàn)，將主要的跨國并購理論分為 FDI 和 M&A 兩大類，并且將 M&A 為視角的跨國并購理論分為基于市場配置、公司效率、信息不對稱和代理問題四類，總結(jié)各種跨國并購理論的優(yōu)點(diǎn)和弊端，為下一階段研究奠定了理論基礎(chǔ)。

第四章“外資在華并購的演變歷程、并購方式和發(fā)展趨勢”將研究的范疇返回到外資在華并購，從歷史比較分析的角度研究了外資在華并購的演變歷程和發(fā)展趨勢，歸納了外資并購的常規(guī)方式和拓展方式。同時運(yùn)用博弈論的方法初步分析了跨國并購的成因，對外資在華并購提出借鑒。

第五章“外資在華并購的效應(yīng)分析”從外資并購對我國宏觀和微觀經(jīng)濟(jì)的影響出發(fā)，分析了其加速市場競爭、提高行業(yè)集中度，影響國家經(jīng)濟(jì)安全、導(dǎo)致民族品牌喪失、汲取先進(jìn)技術(shù)、引進(jìn)核心管理經(jīng)驗(yàn)、擠出國內(nèi)企業(yè)、外資整合失敗等二十種可能產(chǎn)生的正負(fù)面效應(yīng)。

第六章“外資在華并購的政府規(guī)制”在上一章效應(yīng)分析基礎(chǔ)上，尤其針對外資并購的負(fù)面效應(yīng)，通過橫向比較分析在外資并購政府規(guī)制方面具有代表性的美國、德國、日本三國不同的經(jīng)驗(yàn)，，結(jié)合外資在華并購現(xiàn)狀，指明了我國政府規(guī)制在價值導(dǎo)向、法律規(guī)范、國民待遇、審查制度上的缺陷，由此提出建立外資并購審查的政策維、經(jīng)濟(jì)維、安全維結(jié)合的“三維審查標(biāo)準(zhǔn)”和對應(yīng)的事前申報(bào)、事后核準(zhǔn)、事后備案“分級審查手段”、完善外資國民待遇方式、完善相關(guān)法律法規(guī)等建議。并且對可口可樂公司收購匯源集團(tuán)進(jìn)行了案例分析。

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2．跨國并購概述

2.1 跨國并購的概念界定

2.1.1  企業(yè)并購的定義

通常說的企業(yè)并購，包含企業(yè)兼并（Merger）和企業(yè)收購（Acquisition）。

1、企業(yè)兼并（Merger）。英國《大不列顛百科全書》解釋，企業(yè)兼并是指兩家或兩家以上獨(dú)立的企業(yè)、公司合并成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。按照國際慣例，在市場經(jīng)濟(jì)中的企業(yè)兼并是企業(yè)變更或終止的方式之一，是企業(yè)競爭優(yōu)勝劣汰的正常現(xiàn)象。企業(yè)兼并按其具 體 特 征 又 分 為 新 設(shè) 兼 并 (Statutory  Merger) 和吸收兼并 (Consolidation Merger)。新設(shè)兼并指兩個或兩個以上的公司或企業(yè)在合并各方資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上形成一個新的公司，合并后各方的法律地位消滅，以新的公司名稱取而代之，此種情況可表述為 A+B=C。吸收兼并指兩家或兩家以上的公司或企業(yè)兼并中，其中一家公司（兼并方）吸收了其他公司（被兼并方）的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)而兼并方繼續(xù)存在，并得以保留原有的公司名稱，被兼并方法律地位消滅，此種情況可表述為 A+B=A 或 A+B=B。

2、企業(yè)收購（Acquisition）。企業(yè)收購指一家公司或企業(yè)（收購方）用現(xiàn)金、債券、互換股權(quán)等形式購買另一家公司或企業(yè)（被收購方）的資產(chǎn)或股票，從而獲得對該公司或企業(yè)的控制權(quán)。企業(yè)收購在本質(zhì)上是收購方和被收購方的買賣行為，收購方向被收購方支付現(xiàn)金、債券、股權(quán)等對價，取得被收購方的資產(chǎn)（物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等）或股權(quán)。根據(jù)收購的客體不同，企業(yè)收購可以分作資產(chǎn)收購和股份收購。資產(chǎn)收購指收購方購賣被收購方的全部或部分資產(chǎn)，使之成為收購方的一部分，這里不一定涉及債務(wù)的轉(zhuǎn)移，僅與資產(chǎn)權(quán)屬有關(guān)。股份收購則指收購方直接或間接購買被收購方的部分或全部股份，從而取得對被收購方的控制權(quán)。股份收購可以分為全額收購，多數(shù)股權(quán)收購和少數(shù)股權(quán)收購。全額收購即收購方取得被收購方 100%的股份，從而使被收購方成為其全資子公司；多數(shù)股權(quán)收購是指收購方取得被收購方50%-100%（后者不包含本數(shù)）的股權(quán)，從而擁有對被收購方的控股權(quán)，控制被收購方的經(jīng)營；少數(shù)股權(quán)收購指收購方取得被收購方 10%-50%（后者不包含本數(shù)）的股權(quán)，這樣在跨國公司等股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜的公司中，也能擁有對被收購方的一定控制權(quán)。至于低于 10%的企業(yè)股份收購，國際上一般認(rèn)為是證券投資，而不叫企業(yè)收購。

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2.2 跨國并購的內(nèi)在涵義和外部特性

2.2.1  跨國并購的內(nèi)在涵義：基于法理學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的結(jié)合

之所以稱為跨國并購，顯然并購方與被并購方分別為不同國家的法人實(shí)體，這樣才由于產(chǎn)生了涉外因素而區(qū)別于一般意義上的企業(yè)并購。從東道國的角度來講，并購方是來自于外資，即并購的主體具有涉外性，否則就只能是國內(nèi)的企業(yè)并購。這里不可避免地涉及到“外資”概念的理解，什么叫外資，怎樣界定是否外資，關(guān)系到跨國并購的主體涉外性。國際上通行的外資標(biāo)準(zhǔn)有“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”和“資金來源地標(biāo)準(zhǔn)”，分別根據(jù)出資公司的注冊地和出資來源地是否屬于域外來判斷該資金是否屬于外資。無論為何種標(biāo)準(zhǔn)，均體現(xiàn)了跨國并購的主體涉外性。根據(jù)我國現(xiàn)行外資法規(guī)定，外資范圍包括“外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人；香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他組織和個人以及在國外居住的中國公民等”，而外資的載體是“國外資本，包括現(xiàn)匯、實(shí)物、勞務(wù)、技術(shù)等”。《公司法》亦規(guī)定外國公司是指“依照外國法律在中國境外登記成立的公司”，可見我國的外資標(biāo)準(zhǔn)為“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”。目前我國引進(jìn)外資的形式主要為:  ①對外借款(包括國際金融組織貸款、外國政府貸款、出口信貸、外國銀行商業(yè)貸款、對外發(fā)行股票和債券等)；②外商直接投資（FDI）；③跨國并購；④補(bǔ)償貿(mào)易、國際租賃；⑤接受國外贈款(包括國外政府、國際組織及其他經(jīng)濟(jì)組織和個人提供的無償援助等)。當(dāng)然，跨國并購僅是上述引進(jìn)外資的一種形式。從母國的角度講，東道國主體具有涉外性，超越了一般國內(nèi)企業(yè)并購的國別限制，涉及到更為復(fù)雜的投資準(zhǔn)入、產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)、外匯購買等涉外因素。

如同前述，跨國并購中出于不同的動因，采取多樣的方式，運(yùn)用靈活的支付手段，往往給人造成“霧里看花”的感覺，不能抓住其實(shí)質(zhì)。一言以蔽之，不管采取什么方式、手段，造成多么復(fù)雜的現(xiàn)象，跨國并購的最終目的都是為了獲得目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營控制權(quán)(Property  Rights)，通過并購后整合目標(biāo)企業(yè)，充分發(fā)揮企業(yè)并購的多種協(xié)同效應(yīng)，以達(dá)到母國對東道國的特殊并購意圖，實(shí)現(xiàn)跨國投資的戰(zhàn)略目標(biāo)。這就是跨國并購指向的單一客體，任何跨國并購都概莫能外。其中，產(chǎn)權(quán)是對目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)的集中體現(xiàn)，是跨國并購行為的權(quán)利客體。產(chǎn)權(quán)被在傳統(tǒng)意義上指向財(cái)產(chǎn)權(quán)、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)以及經(jīng)營權(quán)等多種權(quán)利的集合體。我國《公司法》明確規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司股東以認(rèn)繳的注冊資本金為限承擔(dān)有限責(zé)任，以向公司認(rèn)繳的全部資本金及企業(yè)在經(jīng)營中所形成的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)，企業(yè)以這部分財(cái)產(chǎn)進(jìn)行營運(yùn)并對外承擔(dān)責(zé)任。公司的產(chǎn)權(quán)包括資產(chǎn)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)的證券化形式——股權(quán)等，跨國并購的客體指向于目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)，具體來講即指向上述各種形式化的公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。

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3．跨國并購的相關(guān)理論綜述.......... 26

3.1 以 FDI 為視角的跨國并購理論 .......... 26

3.1.1 壟斷優(yōu)勢理論：著眼企業(yè)本身的靜態(tài)優(yōu)勢分析.............. 26

4．外資在華并購的演變歷程、并購方式和發(fā)展趨勢................... 54

4.1 外資在華并購的演變歷程 ............. 54

5．外資在華并購的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)分析......... 80

5．外資在華并購的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)分析

外資在華并購行為使我國目標(biāo)企業(yè)所有權(quán)轉(zhuǎn)移到跨國公司手中，總體上不會增加我國的生產(chǎn)能力，但是大批外資進(jìn)入會給我國在資本形成、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、就業(yè)、市場集中、公司治理、技術(shù)、競爭等方面帶來相應(yīng)改變。在上一章分析的基礎(chǔ)上，本章著重研究外資并購對我國宏微觀經(jīng)濟(jì)的具體影響和效應(yīng)，為下一章的結(jié)論和政策建議打下基礎(chǔ)。

5.1 外資在華并購的宏觀正面經(jīng)濟(jì)效應(yīng)

5.1.1 加速市場競爭

外資并購會顯著增強(qiáng)我國行業(yè)的競爭，一方面在外資大規(guī)模并購某行業(yè)企業(yè)之前，特別針對于我國原有未對外資開放的領(lǐng)域，外資即將進(jìn)入的信號會刺激長期以來封閉的行業(yè)，形成“死水微瀾”，進(jìn)而行業(yè)內(nèi)的企業(yè)由此激勵，主動提高自身的技術(shù)、資金、營銷等，以提高自身的競爭力；另一方面，外資并購行業(yè)內(nèi)的目標(biāo)企業(yè)，最初一般選擇行業(yè)內(nèi)經(jīng)營狀況不佳，易于接受并購條件的企業(yè)，這樣的直接后果就是在行業(yè)內(nèi)企業(yè)總體并不增加的前提下，業(yè)績差的企業(yè)被外資并購后整合效益提升，對國內(nèi)業(yè)績較好的企業(yè)來說，相當(dāng)于原來競爭對手“由弱轉(zhuǎn)強(qiáng)”，明顯加速了競爭強(qiáng)度。如我國汽車行業(yè)在入世后加大對外資開放力度，隨著外資通過并購在華的本田、豐田、通用、日產(chǎn)、福特、標(biāo)致等合資企業(yè)不斷出現(xiàn)，各類國際車型進(jìn)入中國人家庭的同時，我國本土汽車業(yè)也在競爭中利用自身優(yōu)勢不斷發(fā)展，涌現(xiàn)出了中華、吉利、奇瑞、比亞迪等民族品牌，與外資企業(yè)生產(chǎn)的汽車分庭抗禮。應(yīng)該說，正是由于競爭的加劇，才出現(xiàn)了我國汽車工業(yè)洋品牌與本土品牌的“百花齊放”。

5.1.2 提高行業(yè)集中度

現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)理論認(rèn)為，一個經(jīng)濟(jì)行業(yè)發(fā)展得是否充分，競爭力是否強(qiáng)，關(guān)鍵看該行業(yè)幾個大型企業(yè)的實(shí)力，是否代表了行業(yè)最先進(jìn)的生產(chǎn)和服務(wù)水平，意即行業(yè)的集中度是否好。就外資并購而言，一來在外資正式進(jìn)入前，由于國內(nèi)企業(yè)對外資并購“示范效應(yīng)”的認(rèn)識，會在行業(yè)發(fā)生局部并購行為，進(jìn)行有效的資產(chǎn)整合，以壯大實(shí)力應(yīng)對外資的資本、技術(shù)、管理和研發(fā)優(yōu)勢。二來由于與外資先進(jìn)跨國公司比較，我國行業(yè)內(nèi)企業(yè)即使經(jīng)過整合，剝離了不良資產(chǎn)，增大了經(jīng)營規(guī)模，但畢竟還不能在同一水平上與外資競爭，只有通過與外資合資、合作、結(jié)成戰(zhàn)略聯(lián)盟，甚至主動被并購的“曲線救國”方式增強(qiáng)自身實(shí)力，這勢必會加劇行業(yè)內(nèi)部的競爭。在面臨幾乎足以吞并行業(yè)內(nèi)一切企業(yè)的強(qiáng)大對手的進(jìn)入和潛在進(jìn)入威脅時，無論行業(yè)內(nèi)企業(yè)還是與行業(yè)相關(guān)產(chǎn)業(yè)價值鏈上、下游企業(yè)均會被迫有所作為�？鐕①徳诳陀^上提高了我國行業(yè)集中度，改變了我國行業(yè)結(jié)構(gòu)分散的格局。

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6．外資在華并購的政府規(guī)制

如同前一章所述，外資在華并購會對我國宏觀經(jīng)濟(jì)和企業(yè)本身產(chǎn)生正負(fù)兩方面的效應(yīng)。外資在華并購的這些正負(fù)面效應(yīng)，由于目前缺乏足夠多的官方或者學(xué)術(shù)界的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，因此從定量上將外資并購的效應(yīng)進(jìn)行加總受到限制。但毋庸質(zhì)疑，有效地避免或減少各種不利影響，是我國必須采取的對策，而其中加強(qiáng)對外資在華并購的政府規(guī)制，又是其中最重要的一環(huán)。本章接下來著重從外資并購的負(fù)效應(yīng)方面入手，提出對策思路。

6.1 跨國并購中的政府規(guī)制

6.1.1 經(jīng)濟(jì)學(xué)中政府規(guī)制的一般涵義

政府規(guī)制(Government  Regulation 或 Regulatory  Constraint)一詞來源于日本，它是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一項(xiàng)重要理論，主要針對一國政府在市場經(jīng)濟(jì)體制下，利用公共政策、法規(guī)對微觀經(jīng)濟(jì)行為進(jìn)行規(guī)范和制約。

對政府規(guī)制理論的經(jīng)濟(jì)解釋，歷來有不同的觀點(diǎn)。日本學(xué)者植草益認(rèn)為政府規(guī)制是“社會公共機(jī)構(gòu)依照一定的規(guī)則，對企業(yè)的活動進(jìn)行限制的行為。”1植草益進(jìn)而將政府規(guī)制行為大體從經(jīng)濟(jì)發(fā)展增長、產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)和市場調(diào)節(jié)等三個方面，分別劃分為公共供給政策、公共引導(dǎo)政策和公共規(guī)制政策。同樣另一位日本學(xué)者金哲良雄也對政府規(guī)制進(jìn)行了更為寬泛的定義，他認(rèn)為政府規(guī)制即是“國家干預(yù)”，包括消極干預(yù)(限制權(quán)利)和積極干預(yù)(保護(hù)協(xié)助)，是在以市場機(jī)制為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)體制下，以矯正、改善市場機(jī)制內(nèi)在的問題為目的，政府干預(yù)和干涉經(jīng)濟(jì)主體活動的行為。

相對于日本學(xué)者，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家斯蒂格勒(Stigler)對政府規(guī)制的解釋發(fā)展到更加廣義的理解，認(rèn)為政府規(guī)制是一種對產(chǎn)業(yè)的“服務(wù)”，他在《產(chǎn)業(yè)組織和政府規(guī)制》一書中指出“作為一種規(guī)則，規(guī)制通常是產(chǎn)業(yè)自己爭取來的，規(guī)制的設(shè)計(jì)和實(shí)施主要是為規(guī)制產(chǎn)業(yè)自己服務(wù)的。”因此，政府規(guī)制已經(jīng)不是政府發(fā)起的對市場的一種規(guī)范和制約行為，而是具體產(chǎn)業(yè)或行業(yè)中的企業(yè)主動爭取的，用政府的行政權(quán)力為產(chǎn)業(yè)服務(wù)和牟利的手段，如直接的貨幣補(bǔ)貼、新進(jìn)入的控制、對產(chǎn)業(yè)輔助品生產(chǎn)的鼓勵、代替品生產(chǎn)的壓抑以及價格的控制。而另一位美國學(xué)者卡恩(Kahn)在《規(guī)制經(jīng)濟(jì)學(xué)：原理與制度》一書中，認(rèn)為政府規(guī)制的本質(zhì)就是一種基本的“制度安排”，是“對該種產(chǎn)業(yè)的結(jié)構(gòu)及其經(jīng)濟(jì)績效的主要方面的直接的政府規(guī)定，比如進(jìn)入控制、價格決定、服務(wù)條件及質(zhì)量的規(guī)定，以及在合理?xiàng)l件下服務(wù)所有客戶時應(yīng)盡義務(wù)的規(guī)定。”

參考文獻(xiàn)（略）