耽美文學(xué)以描寫男男愛戀為內(nèi)容,近十年來形成了一種受眾不斷擴(kuò)大的亞文化現(xiàn)象,耽美個(gè)人志應(yīng)大批耽美受眾的需求而生,這種不通過正規(guī)發(fā)表渠道的自助出版刊物通過網(wǎng)絡(luò)工作室進(jìn)行銷售并逐漸形成了較成熟的運(yùn)作模式,在滿足作家、網(wǎng)絡(luò)工作室、讀者三方需求的同時(shí)也隱含著諸多不利影響,在內(nèi)容方面可能存在一定的色情暴力及不良導(dǎo)向風(fēng)險(xiǎn),且由于利潤直接由工作室和耽美作者進(jìn)行分成,存在著逃稅的可能。但相較于其他非法出版行為具有較顯著的特殊性,多數(shù)個(gè)人志在出版之前已經(jīng)通過網(wǎng)絡(luò)審核并公開發(fā)表,購買的受眾為閱讀過原本的網(wǎng)絡(luò)作品想要收藏紙質(zhì)版的人群,發(fā)行量以需求為基準(zhǔn),難以被普通大眾獲取,且不存在著作權(quán)的權(quán)屬糾紛。筆者在梳理清楚有關(guān)非法出版的相關(guān)法律規(guī)定后,將非法出版行為分為內(nèi)容違法和程序違法兩類,內(nèi)容違法是指非法出版物包含反動(dòng)性、侮辱性或淫穢性等內(nèi)容,程序違法則是指出版方未獲出版許可而私自出版或不履行正規(guī)出版手續(xù)的行為,這兩種情況耽美個(gè)人志的非法出版都有可能涉及。通過兩個(gè)典型案例對(duì)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪及非法經(jīng)營罪分別適用于非法出版耽美個(gè)人志行為進(jìn)行分析發(fā)現(xiàn),我國淫穢物品的“淫穢性”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確,在淫穢性認(rèn)定上,日本主要采取“社會(huì)通念”標(biāo)準(zhǔn),由法官根據(jù)社會(huì)一般公眾的認(rèn)知做出判斷,而美國則以一系列案例為基礎(chǔ)提煉出“當(dāng)代社區(qū)標(biāo)準(zhǔn)”的概念,由陪審團(tuán)根據(jù)具體社群的感知做出判斷,同時(shí)規(guī)定作品的文學(xué),藝術(shù),政治或科學(xué)價(jià)值對(duì)淫穢性具有抵消作用。筆者建議應(yīng)該采取客觀、記述的方式盡可能具體化淫穢物品的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),同時(shí)借鑒“社會(huì)通念”或“當(dāng)代社區(qū)標(biāo)準(zhǔn)”,賦予其一定程度的靈活性,使得淫穢的定義本身有著與時(shí)俱進(jìn)的內(nèi)在活力,并采取全國統(tǒng)一的淫穢標(biāo)準(zhǔn)。在鑒定主體方面,可由新聞出版管理部門主導(dǎo),設(shè)立相對(duì)獨(dú)立于公、檢、法三方的中立機(jī)構(gòu)進(jìn)行淫穢物品鑒定。在個(gè)人志被鑒定為淫穢物品時(shí)有必要通過刑法規(guī)制,同時(shí)應(yīng)對(duì)相關(guān)司法解釋中關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行重構(gòu);如果個(gè)人志的鑒定結(jié)論為非淫穢物品,出于罪行法定原則及刑法謙抑性的考量,應(yīng)對(duì)司法解釋中“嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序,情節(jié)特別嚴(yán)重”的非法經(jīng)營罪構(gòu)罪要件進(jìn)行實(shí)質(zhì)化解釋,分析非法經(jīng)營罪所侵害的法益,綜合受影響市場的各項(xiàng)關(guān)聯(lián)因素進(jìn)行客觀判斷,重點(diǎn)關(guān)注結(jié)果要件“嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序”及定量要件“情節(jié)特別嚴(yán)重”能否得到滿足,同時(shí)歸到違法的本質(zhì),即社會(huì)危害性的判斷,限制刑法手段介入,明確行政處罰與刑事制裁的界限,防止非法經(jīng)營罪的“口袋化”趨勢(shì)愈加擴(kuò)張。
【學(xué)位單位】：中國政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位年份】：2020
【中圖分類】：D924.3

【相似文獻(xiàn)】

相關(guān)期刊論文 前10條

1 李斌;翻印非法出版物構(gòu)成非法經(jīng)營罪[J];人民司法;1998年07期

2 朱平,王莉君;非法經(jīng)營罪的法律適用[J];中國刑事法雜志;2002年05期

3 何顯兵;;何謂“非法經(jīng)營罪”?[J];中國企業(yè)家;2010年18期

4 黃祥青;;販賣盜版光盤構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪還是非法經(jīng)營罪[J];人民司法;2005年09期

5 廖麗紅;;非法經(jīng)營罪的司法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)綜述[J];人民司法;2014年11期

6 樊蓉;張瑋;;外匯證券領(lǐng)域非法經(jīng)營罪若干問題探討[J];犯罪研究;2009年03期

7 陳澤憲;非法經(jīng)營罪若干問題研究[J];人民檢察;2000年02期

8 劉艷;;判非法經(jīng)營罪還是銷售侵權(quán)復(fù)制品罪?[J];中國農(nóng)資;2011年08期

9 劉科;賀獻(xiàn)理;;非法出版期刊構(gòu)成非法經(jīng)營罪定罪量刑情節(jié)的適用[J];科技與出版;2011年12期

10 王寧;;侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪、非法經(jīng)營罪三者關(guān)系之厘清[J];法制與社會(huì);2011年36期

相關(guān)博士學(xué)位論文 前10條

1 秦正發(fā);高利貸的刑法規(guī)制研究[D];西南財(cái)經(jīng)大學(xué);2014年

2 馬東麗;我國刑法中兜底條款研究[D];武漢大學(xué);2014年

3 范德安;非法經(jīng)營罪研究[D];吉林大學(xué);2009年

4 陳超然;非法經(jīng)營罪適用范圍的擴(kuò)張及其限制研究[D];上海交通大學(xué);2013年

5 陳小煒;“口袋罪”要論[D];蘇州大學(xué);2017年

6 高永明;刑法修正案修正規(guī)則研究[D];吉林大學(xué);2012年

7 朱德才;刑法理性構(gòu)造研究[D];華東政法大學(xué);2008年

8 盛宏文;刑法修正基本問題研究[D];西南政法大學(xué);2015年

9 申純;刑法保護(hù)機(jī)能的擴(kuò)張與限制[D];武漢大學(xué);2014年

10 張飛飛;論刑法的公眾認(rèn)同[D];西南政法大學(xué);2014年

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前10條

1 郭紅玉;非法出版耽美個(gè)人志行為的刑法規(guī)制研究[D];中國政法大學(xué);2020年

2 劉文平;論非法經(jīng)營罪[D];鄭州大學(xué);2002年

3 焦蘭;論證券型非法經(jīng)營罪[D];中央民族大學(xué);2016年

4 王龍?zhí)?非法經(jīng)營罪研究[D];鄭州大學(xué);2004年

5 靳少華;兜底型非法經(jīng)營罪認(rèn)定的實(shí)證探究及立法完善[D];中央民族大學(xué);2016年

6 周寧寧;非法經(jīng)營案件行刑銜接問題研究[D];西南政法大學(xué);2019年

7 肖華清;高利貸刑法規(guī)制合理性質(zhì)疑[D];西南政法大學(xué);2019年

8 林慧瑩;非法經(jīng)營罪的規(guī)范解釋和司法適用[D];廈門大學(xué);2019年

9 藍(lán)玉紅;陸某等銷售有毒、有害食品案評(píng)析[D];湖南大學(xué);2019年

10 曾愷依;論法定犯時(shí)代非法經(jīng)營罪立法與司法的限縮[D];湖南大學(xué);2019年

本文編號(hào)：2893018