本文關(guān)鍵詞：軟法在我國行政法中的適用研究

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【摘要】：軟法(soft law)久已存在,并且普遍存在,是指那些不能運(yùn)用國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法規(guī)范,是相對于硬法(hard law)而言的,后者是指那些能夠依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法規(guī)范。近年來對于軟法的研究更是進(jìn)一步升溫,這一新型概念的提出,必定有助于完善我國的法律體系。然而軟法在中國的研究至今仍是一個易引起爭議的話題,偏重于依賴硬法這一傳統(tǒng)對行政法的發(fā)展來說并非完美。法作為一種社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器,應(yīng)當(dāng)區(qū)分調(diào)整各類社會關(guān)系難易程度而選擇強(qiáng)弱有別的規(guī)范去調(diào)整,濫用國家強(qiáng)制力不但有損法治的正當(dāng)性,更會造成法治資源的浪費(fèi)。建設(shè)法治國家,特別是法治社會,要倚重軟法之治,現(xiàn)代法治應(yīng)當(dāng)注重民主協(xié)商,運(yùn)用更少強(qiáng)制、能夠?qū)崿F(xiàn)更高的社會和諧。 事實(shí)上,伴隨著公共治理的崛起,軟法與硬法正在發(fā)展成為現(xiàn)代法治兩種基本表現(xiàn)形式,法正在從傳統(tǒng)的單一的硬法結(jié)構(gòu)向軟硬兼施、剛?cè)嵯酀?jì)的混合法模式轉(zhuǎn)變。軟法以它不同于硬法的靈活性、回應(yīng)性和協(xié)商性,在調(diào)整行政主體和行政相對人關(guān)系、維護(hù)社會秩序方面起到了不可替代的作用。但就我國行政軟法的現(xiàn)狀來看,其制定過程中出現(xiàn)的程序混亂、主體越位、隨意創(chuàng)設(shè)等現(xiàn)象導(dǎo)致軟法的形式較為混亂；軟法與道德、硬法之間的界限模糊導(dǎo)致司法實(shí)踐發(fā)生越界；軟法與硬法兩者立場、利益出發(fā)點(diǎn)、實(shí)施手段等都不盡相同導(dǎo)致兩者常發(fā)生沖突。因此我國的行政法的發(fā)展急需從單一的硬法依賴轉(zhuǎn)變?yōu)橐蕾囉卜ㄅc軟法在主從意義上的二元結(jié)構(gòu)。本文從軟法的概念入手,通過對其價值分析及中外立法現(xiàn)狀的評介,吸收國外先進(jìn)立法司法經(jīng)驗(yàn),提出完善軟法在中國行政領(lǐng)域適用建議,以期對我國行政軟法立法及司法實(shí)踐的完善有所裨益。 文章分為四個部分,第一部分是軟法基本理論的考察,主要討論軟法概念界定及軟法的發(fā)展。通過研究軟法在中外的歷史沿革,并對其現(xiàn)狀進(jìn)行評析,總結(jié)出我國對國外先進(jìn)立法司法經(jīng)驗(yàn)的借鑒；第二部分講述了近年來,軟法在我國有越來越流行的趨勢,很多法學(xué)家,社會學(xué)者開始引入提倡把軟法納入到調(diào)節(jié)社會關(guān)系當(dāng)中。通過軟治理的方式,來更好的實(shí)現(xiàn)調(diào)整公共服務(wù)、建設(shè)和諧社會這三種基本功能基本重合,有利于實(shí)現(xiàn)公眾參與基礎(chǔ)上的開放性公共管理。尤其在行政法領(lǐng)域軟法的出現(xiàn)適應(yīng)并推動公共管理的發(fā)展,符合社會轉(zhuǎn)型和改革的需要。在我國行政法領(lǐng)域內(nèi),對軟法的適用現(xiàn)狀進(jìn)行分析,并對其適用性和可行性進(jìn)行考察；第三部分講述把軟法納入到行政執(zhí)法中來,作為一種軟性治理手段,來對硬法進(jìn)行補(bǔ)充。從轉(zhuǎn)變行政立法思路、行政管理改革以及司法救濟(jì)制度的完善三個方面闡述軟法機(jī)制在我國行政領(lǐng)域的具體適用。軟法與行政法能夠有效彌補(bǔ)硬法與外部控制的不足,但二者相互結(jié)合、相互促進(jìn),才能達(dá)到最為理想的控權(quán)效果。第四部分對軟法在我國行政法中的適用研究做了最后的總結(jié)。提出了法治化需要的是軟硬并舉、“一元多樣的混合法”。
【關(guān)鍵詞】：軟法 硬法 行政領(lǐng)域 適用
【學(xué)位授予單位】：山東大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D922.1
【目錄】：

• 摘要6-8
• Abstract8-10
• 前言10-11
• 一、軟法的基本概念和歷史沿革11-18
• (一) 軟法的概念11-14
• (二) 軟法的歷史沿革14-18
• 二、軟法在我國行政法中適用現(xiàn)狀及評析18-25
• (一) 我國行政法中軟法的適用18
• (二) 對我國行政法中軟法的評析18-21
• (三) 我國行政法中軟法適用的必要性和可行性考察21-25
• 三、行政法中軟法適用的前景與對策25-45
• (一) 軟法理念影響行政立法25-32
• (二) 行政執(zhí)法中引入軟法32-38
• (三) 軟法在行政法中司法救濟(jì)制度的完善38-45
• 四、結(jié)論45-46
• 參考文獻(xiàn)46-48
• 致謝48-49
• 附件49

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本文編號：557622