本文關(guān)鍵詞：國有股權(quán)行使模式研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：國有公司政企不分、一股獨大、內(nèi)部人控制、國有壟斷、收益體內(nèi)循環(huán)、高昂的代理成本和監(jiān)督成本等一系列現(xiàn)實問題是本文思考的邏輯起點，沿著從現(xiàn)象到本質(zhì)的研究進(jìn)路，以求解決現(xiàn)實問題。本文以《企業(yè)國有資產(chǎn)法》中的國有股權(quán)為研究對象，分為兩個層次：通過對國有股權(quán)的本源權(quán)利——國家所有權(quán)的法理解讀及其現(xiàn)實困境這一基礎(chǔ)理論層次的分析，尋找國有股權(quán)行使的應(yīng)然體制及其具體方法這一實踐應(yīng)用層次。 國家所有權(quán)這一概念是前蘇聯(lián)東歐國家對馬克思主義教條化的改造，這些國家實行計劃經(jīng)濟(jì)，將所有制與所有權(quán)對應(yīng)起來，認(rèn)為國家、集體、個人的意志和利益是一致的，從而堅持“統(tǒng)一唯一國家所有權(quán)”理論，這嚴(yán)重背離了所有權(quán)主體、客體、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任區(qū)分的明晰性原理。統(tǒng)一唯一國家所有權(quán)只能與計劃經(jīng)濟(jì)相結(jié)合，難以與市場經(jīng)濟(jì)相融合。從應(yīng)然的角度來說，在結(jié)構(gòu)主義分類模式下，我國的國家所有權(quán)應(yīng)分解為由各級政府作為所有權(quán)行使主體的獨立的公法法人所有權(quán)。如此，中央和地方作為平等的市場交易主體，在憲政的法治環(huán)境下運(yùn)行，去除了隨意占用和調(diào)用的制度性基礎(chǔ)，這是國家所有權(quán)在市場經(jīng)濟(jì)條件下的價值所在。未來的視域中，在生產(chǎn)力水平足夠發(fā)達(dá)、物質(zhì)財富極度豐富、國家治理和民主法治良好運(yùn)行的狀態(tài)下，國家所有權(quán)的價值體現(xiàn)于共產(chǎn)主義社會所有權(quán)的一個過渡。關(guān)于國家所有權(quán)的性質(zhì)，目前主要有物權(quán)說、所有制對應(yīng)說和公權(quán)力說三種學(xué)說。筆者贊同公權(quán)力說，認(rèn)為國家所有權(quán)并不具有意思自治和契約自由的私權(quán)特征，因為其主體全民并沒有自行選擇經(jīng)營者的權(quán)利，更不享有公司治理機(jī)制中的股權(quán)，只能委托國家并服從于國家公權(quán)力的支配，因而，是一項以政治程序為運(yùn)行機(jī)制的公權(quán)力。 從對所有權(quán)的歷史分析來看，蒙昧?xí)r期和文明早期的所有權(quán)是有限度的，具有公共所有權(quán)的某些權(quán)能，是一種相對意義上的所有權(quán)，即自主性的支配權(quán)。從相對意義上的所有權(quán)到近現(xiàn)代社會的所有權(quán)絕對，即所有權(quán)主體對客體具有占有、使用、收益和處分各項權(quán)能的全面支配權(quán)，再到以社會責(zé)任為導(dǎo)向、以保障弱勢群體和保護(hù)生態(tài)環(huán)境為理念、以實現(xiàn)社會公正為目標(biāo)的所有權(quán)社會化，即社會主義觀念下的所有權(quán)，承載了人類文明的進(jìn)步。從所有權(quán)的演化進(jìn)路來看，所有權(quán)經(jīng)歷了由個人所有權(quán)到以股權(quán)為媒介的法人所有權(quán)，再到法人所有權(quán)規(guī)�；纳鐣袡�(quán)，均是以個人所有權(quán)為基礎(chǔ)，只是其私人屬性逐漸被弱化，社會屬性逐漸被加強(qiáng)。 我國的國家所有權(quán)向國有股權(quán)的轉(zhuǎn)化經(jīng)歷了三個階段，第一階段為國有企業(yè)是國家所有權(quán)的客體，國家可以直接處分國有企業(yè)中任何財產(chǎn)的完全國家所有權(quán)階段；第二階段為既承認(rèn)國家是投資人，對國有公司中的財產(chǎn)享有所有權(quán)，，又承認(rèn)國有公司享有法人財產(chǎn)權(quán)的國家所有權(quán)與國有股權(quán)并存的階段；第三階段為國家投資讓渡國家所有權(quán)獲得國有股權(quán)，國家不再對國有公司中的財產(chǎn)享有所有權(quán)，國有公司單獨享有法人所有權(quán)的國家所有權(quán)轉(zhuǎn)化為國有股權(quán)階段。實踐中，基本上已經(jīng)完成了這一轉(zhuǎn)變，只是《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定依然停留于第二階段，具有明顯的滯后性。 從社會學(xué)的角度來說，一國界內(nèi)的資源為社會成員所有，非經(jīng)正當(dāng)程序，不能為某個人、某個階層或者某個政權(quán)所獨有。全民所有只為國界之間的權(quán)利劃分提供了方便，從實質(zhì)意義上來說，在一國之內(nèi)強(qiáng)調(diào)全民所有，實際意義不大，界分不清，反會造成制度上的混亂。我國的國有實際上被某些利益集團(tuán)所有，國家所有權(quán)的任何權(quán)能都沒有被全民所行使，“國有即全民所有”，實際的結(jié)果是權(quán)利主體虛位。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，基于人的理性自利本性，財產(chǎn)私有是最理想的形式，因其可以定分止?fàn)幒痛龠M(jìn)發(fā)展，對人生與品德也具有深遠(yuǎn)的意義。國家所有權(quán)這種模仿私人所有權(quán)的擬制人模式難以實現(xiàn)內(nèi)部化激勵，國家所有權(quán)主體虛位致使企業(yè)內(nèi)部人員將大量時間和精力用于權(quán)力斗爭，對控制權(quán)的爭奪成為典型的政治斗爭。 在進(jìn)行制度設(shè)計時，應(yīng)遵循常人思維和小人思維，而不應(yīng)遵循圣人思維。如果全部是圣人，法律制度幾乎沒有存在的必要，而我國的國家所有權(quán)遵循的卻是圣人思維。依據(jù)委托代理理論，代理環(huán)節(jié)越多，代理成本和經(jīng)營風(fēng)險就越高。非國有商事公司中只有股東委托人與經(jīng)營者代理人一層代理問題，而國有公司中除了經(jīng)營者這一層公司代理問題，又多了多層所有者代理問題。經(jīng)營者環(huán)節(jié)在下游，如果出了問題，可以通過更換經(jīng)營者而迅速得到解決，而所有者環(huán)節(jié)在根源和上游，如果出了問題，整個代理鏈條都有可能崩潰。 為了使國有公司充分模仿私人公司，現(xiàn)行模式主要有兩種：第一種是由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)直接管理國有公司的兩級制；第二種是在履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)和國有公司之間設(shè)立國有資產(chǎn)經(jīng)營公司作為中間層的三級制。兩級制下，難以實現(xiàn)政企分開。三級制在實質(zhì)上也存在諸多問題：第一，中間層難以真正獨立；第二，授權(quán)不清。無論是兩級制還是三級制都存在著行政管理越位的問題。 國有企業(yè)的行政壟斷嚴(yán)重阻礙了市場經(jīng)濟(jì)自由秩序的成長，無法形成公平的競爭環(huán)境，權(quán)力尋租滋生腐敗，致使真正的規(guī)模經(jīng)營難以形成，社會公平公正的觀念嚴(yán)重缺失。將國有公司做大做強(qiáng)的目標(biāo)功能與真正靠市場力量形成的規(guī)模經(jīng)營是錯位的。政府與市場的邊界厘定不清，政府投資遍布各個領(lǐng)域、各個行業(yè)，其行為與政府只有將自己定位于市場做不好也做不了的領(lǐng)域和行業(yè)這一應(yīng)有目標(biāo)和功能是錯位的。憲法與法律的規(guī)定是“國家所有即全民所有”，其基本訴求也是增進(jìn)人民的福祉，但其目標(biāo)功能與國家所有權(quán)與民爭利的現(xiàn)實運(yùn)行一直是錯位的。 從功能的角度來分析，政府層面的出資人職責(zé)可以分解為投資預(yù)算決策、投資執(zhí)行出資和投資監(jiān)督評價。其主體分別為投資預(yù)算編制委員會、財政主管部門和國資委，這是國資管理的宏觀框架。投資預(yù)算編制委員會是在國資委和財政部之上的一個協(xié)調(diào)部門，在其聽取各部門意見的基礎(chǔ)上，由國資委作出投資預(yù)算草案，經(jīng)財政部門審議后，提交于政府，再由政府提交人民代表大會討論通過。財政部門通過與國資公司簽訂信托合同的方式，將其資產(chǎn)或股份信托給國資公司，由國資公司進(jìn)行管理和運(yùn)營，通過信托合同可以將公法上的行政權(quán)轉(zhuǎn)化為商法上的私權(quán)。國資委對國資投資、運(yùn)營的全過程行使監(jiān)督職權(quán)。 國資公司是政府特設(shè)的履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)，作為政府與市場的隔離層，將政府層面的行政行為轉(zhuǎn)化為市場層面的商事行為。財政部門與國資公司之間是雙重法律關(guān)系：一是形式上的投資與被投資關(guān)系。財政部門以出資人的身份和適量的資本設(shè)立國資公司，作為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)。二是信托合同法律關(guān)系。財政部門將預(yù)算投資決策所形成的資產(chǎn)或者所持有的國有公司（一線生產(chǎn)企業(yè)）中的國有股份分成若干份信托給若干國資公司，由國資公司作為國有公司的股東行使所受托股份的股東權(quán)。國資公司作為受托人不受政府干預(yù)，更不受名義股東財政部門控制。不設(shè)股東會，公司成立后，董事會與財政部門簽訂信托合同，據(jù)此獨立經(jīng)營，由當(dāng)前的股東中心主義轉(zhuǎn)變?yōu)槎轮行闹髁x，董事會處于核心位置，上對政府中的財政部門負(fù)責(zé)，下對下屬國有公司行使股東權(quán)。其董事會構(gòu)成依不同的治理功能而配置不同的席位，公共公司領(lǐng)域應(yīng)以政府董事、執(zhí)行董事和獨立董事各占三分之一的“三三三”制模式為宜；商事公司領(lǐng)域應(yīng)以獨立董事為主導(dǎo)。 微觀層次的國有公司治理理念可以概括為兩個方面:第一，政企分開和黨企分開是其治理的根本；第二，信息公開是其治理的制度保障�；诖耍诙聲O(jiān)管職能的強(qiáng)化方面，應(yīng)當(dāng)盡量避免董事會與經(jīng)理層的大量交叉，尤其是董事長與總經(jīng)理不能由一人擔(dān)任，將經(jīng)理層的任命權(quán)回歸董事會。在經(jīng)營者選任機(jī)制的矯正方面，黨管干部原則不再適用于國有公司，以真正的現(xiàn)代企業(yè)治理機(jī)制替代委任制，董事和監(jiān)事由股東會選任，經(jīng)理層由董事會選任。在經(jīng)營者評價機(jī)制的完善方面，經(jīng)理、黨委和紀(jì)委成員不應(yīng)成為考核對象，董事會全體成員應(yīng)成為考核對象。應(yīng)推廣經(jīng)濟(jì)增加值（EVA）考核指標(biāo)體系，該體系的設(shè)計要以可持續(xù)發(fā)展為原則，區(qū)分不同領(lǐng)域設(shè)置評價體系和指標(biāo)。在經(jīng)營者激勵機(jī)制的設(shè)計方面，應(yīng)秉承激勵“人力資本”思想，以公平和透明的程序為基礎(chǔ)，根據(jù)不同行業(yè)確定不同的激勵幅度，加強(qiáng)長期持股約束，在非上市國有公司引入股權(quán)激勵機(jī)制。在經(jīng)營者約束機(jī)制方面，應(yīng)以強(qiáng)化責(zé)任規(guī)范為核心，強(qiáng)調(diào)民事賠償責(zé)任，輔之以董事責(zé)任保險制度。 體現(xiàn)于事后否決權(quán)特點的黃金股既不必參與經(jīng)營，又無統(tǒng)一的法律規(guī)定，可以以少量的股權(quán)實現(xiàn)國有經(jīng)濟(jì)的控制力，實現(xiàn)股權(quán)多元化和市場化運(yùn)作。將國有公司中的控股股份轉(zhuǎn)化為具有固定分紅和限制表決權(quán)特點的優(yōu)先股，可以解決政府干預(yù)和國有股長期不分紅問題。優(yōu)先股作為世界范圍內(nèi)普遍采用的一種重要的資本市場工具，我國應(yīng)盡快引進(jìn)并將其應(yīng)用于國有股權(quán)的行使。 這里的國有股權(quán)信托，是指委托人（財政部門）將其對某一國有公司所持有的股份（含表決權(quán)）分成幾份，根據(jù)股權(quán)管理信托合同，將其法定所有權(quán)轉(zhuǎn)移給幾個受托人（信托公司），由受托人以自己的名義，按照委托人的目的管理股權(quán)，受益權(quán)歸社�；�，國資委作為監(jiān)督人，而設(shè)立的信托。以信托特征為基礎(chǔ)的國有股權(quán)管理信托模式具有股份移轉(zhuǎn)、重置表決權(quán)和信托責(zé)任三大特點，既可以實現(xiàn)政企分開，優(yōu)化公司治理，解決權(quán)利主體虛位、國有壟斷和收益上繳難問題，又能夠?qū)崿F(xiàn)全民企業(yè)全民分享。如果說政府作為出資人在預(yù)算、執(zhí)行和監(jiān)督方面分由不同的政府部門負(fù)責(zé)，是在橫向?qū)用鎸崿F(xiàn)了分權(quán)制衡；那么中央和地方分別所有和國有股權(quán)信托是在縱向?qū)用鎸崿F(xiàn)了分權(quán)制衡。當(dāng)然，此種股權(quán)管理信托的制度設(shè)計中，受托人的道德風(fēng)險防范機(jī)制最為重要，主要受以下五個方面的共同作用：一是受信托合同責(zé)任的約束；二是數(shù)個受托人按份持有同一國有公司的股份所形成的相互之間的股權(quán)制衡機(jī)制；三是受托人自身董事會不同類別董事的席位配置所形成的治理機(jī)制；四是國資專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)國資委的監(jiān)督機(jī)制；五是完善的信息披露制度，這種多重約束機(jī)制的共同作用可以有效避免受托人道德風(fēng)險的發(fā)生。
【關(guān)鍵詞】：國家所有權(quán) 國有股權(quán) 國資委
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D922.291
【目錄】：

• 中文摘要4-9
• Abstract9-15
• 緒論15-31
• 一、 選題的背景和意義15-20
• 二、 關(guān)于基本概念的界定20
• 三、 文獻(xiàn)綜述20-26
• 四、 研究思路26-28
• 五、 研究方法28-31
• 第一章 國有股權(quán)行使的法理解讀31-69
• 第一節(jié) 所有權(quán)制度的演化過程31-41
• 一、 所有權(quán)制度的歷史分析32-35
• 二、 所有權(quán)制度的演進(jìn)趨勢35-41
• 第二節(jié) 國有股權(quán)的本源——國家所有權(quán)透析41-60
• 一、 國家所有權(quán)溯源42-50
• 二、 國家所有權(quán)價值50-54
• 三、 國家所有權(quán)性質(zhì)54-60
• 第三節(jié) 國家所有權(quán)向國有股權(quán)的轉(zhuǎn)化60-69
• 一、 股權(quán)的性質(zhì)及內(nèi)容60-63
• 二、 國家所有權(quán)轉(zhuǎn)化為國有股權(quán)63-69
• 第二章 國有股權(quán)行使的現(xiàn)實困境69-97
• 第一節(jié) 國有股權(quán)權(quán)利主體虛位70-76
• 一、 社會學(xué)的視角70-72
• 二、 經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角72-76
• 第二節(jié) 國有股權(quán)行使的多層代理76-82
• 一、 多層代理導(dǎo)致運(yùn)營低效77-79
• 二、 代理制度不適于解決所有權(quán)行使問題79-82
• 第三節(jié) 國有股權(quán)行使中的行政管理越位82-88
• 一、 國有資產(chǎn)的出資人代表82-85
• 二、 國有股權(quán)行使的現(xiàn)行模式85-88
• 第四節(jié) 國有股權(quán)行使的目標(biāo)功能錯位88-97
• 一、 引發(fā)行政壟斷扭曲市場機(jī)制88-93
• 二、 背離法治的基本目標(biāo)93-97
• 第三章 國有股權(quán)行使的應(yīng)然體制97-123
• 第一節(jié) 宏觀體制——國有資產(chǎn)管理框架的重構(gòu)98-104
• 一、 投資預(yù)算決策的編制99-100
• 二、 出資人執(zhí)行權(quán)的行使100-103
• 三、 監(jiān)督評價機(jī)構(gòu)的確定103-104
• 第二節(jié) 中間機(jī)制——國資公司的轉(zhuǎn)承與傳導(dǎo)104-111
• 一、 避免政府的不當(dāng)干預(yù)105-106
• 二、 強(qiáng)化國資公司獨立性106-107
• 三、 重構(gòu)國資公司董事會107-111
• 第三節(jié) 微觀制度——國有公司治理機(jī)制的完善111-123
• 一、 國有公司治理基本理念112-114
• 二、 董事會監(jiān)管職能的強(qiáng)化114-116
• 三、 經(jīng)營者選任機(jī)制的矯正116-118
• 四、 經(jīng)營者管理機(jī)制的完善118-123
• 第四章 國有股權(quán)行使的制度調(diào)適123-143
• 第一節(jié) 選擇契合于股權(quán)行使的國有特別股124-128
• 一、 設(shè)置黃金股124-126
• 二、 向優(yōu)先股轉(zhuǎn)換126-128
• 第二節(jié) 打造適于國有股權(quán)行使的信托機(jī)制128-143
• 一、 信托的演化及其實踐128-133
• 二、 國有股權(quán)管理信托的設(shè)計133-143
• 結(jié)論143-145
• 參考文獻(xiàn)145-156
• 作者簡介及在學(xué)期間所取得的科研成果156-157
• 后記157-158

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：339256