本文關(guān)鍵詞：論我國(guó)私募基金組織形式的選擇，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】： 私募基金是指以非公開的方式向特定的個(gè)人或機(jī)構(gòu)投資人募集資金而設(shè)立的集合投資活動(dòng),其銷售和贖回都是投資人與基金管理人協(xié)商進(jìn)行。我國(guó)私募基金一直處于沒有法律監(jiān)管的灰色地帶。近些年私募基金發(fā)展迅速,私募基金是否要法律規(guī)范已經(jīng)不是問題,關(guān)鍵是法律如何規(guī)范。而私募基金組織形式的選擇是在構(gòu)建我國(guó)私募基金法律體系時(shí)不得不考慮的問題。筆者擬從私募基金各種組織形式的特征入手,采用比較分析法、歷史分析法、經(jīng)濟(jì)分析法,在關(guān)注我國(guó)私募基金發(fā)展所處的制度條件、人文環(huán)境和社會(huì)背景的基礎(chǔ)上,探討適合我國(guó)現(xiàn)階段國(guó)情的私募基金組織形式,以期對(duì)我國(guó)私募基金立法有所裨益。 正文共分分為四個(gè)大部分。 第一部分是對(duì)私募基金組織形式進(jìn)行比較分析。在選擇私募基金組織形式時(shí)須考慮到組織形式中降低信息不對(duì)稱或防范道德風(fēng)險(xiǎn)、控制風(fēng)險(xiǎn)水平、減輕稅負(fù)等機(jī)制設(shè)計(jì)。本文從這幾方面出發(fā),分析比較私募基金的主要組織形式——信托制、公司制、有限合伙制。信托制私募基金是基于信托原理,基金管理人與特定投資人就投資策略取得共識(shí)的基礎(chǔ)上,基金管理人集合數(shù)個(gè)特定信托投資人資金形成基金,同時(shí),投資人選擇一家依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行為基金托管人。信托制私募基金運(yùn)作成本低,但激勵(lì)約束機(jī)制、降低信息不對(duì)稱的機(jī)制設(shè)計(jì)不足。公司制私募基金是根據(jù)公司法律制度,通過向特定投資人發(fā)行公司股份的非公開方式募集資金組建公司形態(tài)的基金。公司制私募基金較信托制私募基金而言,更利于維護(hù)投資人利益。但公司制私募基金的運(yùn)營(yíng)成本一般高于信托制私募基金,如果能解決基金運(yùn)作成本問題,公司制比信托制更有利于私募基金發(fā)展。有限合伙制私募基金是由至少一個(gè)對(duì)合伙企業(yè)享有全面管理權(quán)并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的普通合伙人與至少一個(gè)不享有管理權(quán)并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)僅以基金份額為限承擔(dān)責(zé)任的有限合伙人共同組成的合伙形式私募基金。投資人是有限合伙人,基金管理人是普通合伙人。私募基金的有限合伙制經(jīng)營(yíng)成本比公司制低,有限合伙制在防范因信息不對(duì)稱所引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)制設(shè)計(jì)上優(yōu)于信托制。有鑒于此,有限合伙制是當(dāng)今世界私募基金的主流組織形式。 第二部分對(duì)美國(guó)選擇私募基金組織形式的社會(huì)因素進(jìn)行分析。美國(guó)擁有世界上絕大多數(shù)的私募基金,其主要組織形式為有限合伙制,我國(guó)許多學(xué)者主張效仿。在筆者看來,美國(guó)之所以選擇有限合伙制為私募基金的組織形式,除了有限合伙制本身的制度優(yōu)勢(shì)外,還與美國(guó)諸多社會(huì)因素有著密不可分的關(guān)系。首先,美國(guó)信用體系健全,美國(guó)人誠(chéng)信意識(shí)與其說是其道德修養(yǎng)的境界,不如說是一種客觀需要。美國(guó)的信用體系涉及經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活的各個(gè)方面,由征信機(jī)制、信用評(píng)價(jià)機(jī)制、信用信息發(fā)布機(jī)制、失信懲罰機(jī)制組成,有比較完備的信用管理法律體系,完全市場(chǎng)化信用管理模式,政府與行業(yè)協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督和管理信用信息。美國(guó)信用體系為有限合伙制私募基金提供了外部制度保障,有限合伙人可對(duì)普通合伙人的信用進(jìn)行監(jiān)控,信譽(yù)機(jī)制的效用才得以發(fā)揮,可依靠信譽(yù)機(jī)制與約束激勵(lì)機(jī)制的配合來降低有限合伙制私募基金因信息不對(duì)稱所引發(fā)的道德風(fēng)險(xiǎn)。美國(guó)的商業(yè)文化為有限合伙制私募基金的存在和發(fā)展提供了土壤。其次,美國(guó)人富于冒險(xiǎn)精神,所以基金管理人勇于嘗試普通合伙人的高風(fēng)險(xiǎn)與高收益;美國(guó)人崇尚個(gè)人主義,合作意識(shí)相對(duì)弱化,所以賦予有限合伙中普通合伙人完全的決策權(quán)。 第三部分基于法律移植時(shí),被移植法律或制度對(duì)其生存環(huán)境的要求,將我國(guó)私募基金的組織形式確認(rèn)為有限合伙之前,考察我國(guó)是否具備實(shí)現(xiàn)該制度的現(xiàn)實(shí)條件。首先,我國(guó)有限合伙制度尚不成熟,存在對(duì)有限合伙人身份法律識(shí)別的規(guī)定不足、對(duì)有限合伙人出資性質(zhì)認(rèn)識(shí)不足、對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)不足等問題,因此,我國(guó)私募基金與有限合伙制度結(jié)合的制度基礎(chǔ)尚不具備。其次,我國(guó)的信用體系不健全。中國(guó)傳統(tǒng)文化中對(duì)誠(chéng)信的關(guān)注多停留在倫理道德的范疇。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)需要一種新型的信息固定、評(píng)價(jià)和傳遞機(jī)制,將誠(chéng)信由道德規(guī)范變成制度約束,這種機(jī)制就是信用體系。我國(guó)社會(huì)信用體系建設(shè)取得了一定進(jìn)展,但還存在許多問題,投資人仍然不容易獲取基金管理人的信用信息,不能將基金管理人的信譽(yù)與其資金取得的難易程度及成本掛鉤,缺乏有限合伙制私募基金運(yùn)作的信用基礎(chǔ)。再次,我國(guó)缺乏冒險(xiǎn)精神、創(chuàng)新精神與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的文化傳統(tǒng),有限合伙制私募基金沒有在我國(guó)運(yùn)作的文化基礎(chǔ)。 第四部分是梳理公司制私募基金在我國(guó)現(xiàn)階段的相對(duì)優(yōu)勢(shì),并提出以稅制改革降低其運(yùn)作成本。有限合伙制在我國(guó)短期內(nèi)推廣的可能性并不大,而公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的主流,治理結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、運(yùn)作規(guī)范、配套機(jī)制成熟,投資人接受程度高。在激勵(lì)機(jī)制設(shè)計(jì)上,有限合伙制私募基金是分配基金管理人附股權(quán)益以激勵(lì)管理人傾盡全力的經(jīng)營(yíng)基金。公司制私募基金也可通過公司章程約定基金的利益分配機(jī)制。在約束機(jī)制設(shè)計(jì)上,有限合伙制私募基金管理人對(duì)基金的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,我國(guó)沒有自然人破產(chǎn)制度,基金運(yùn)作失敗的管理人將背上沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān),不利于私募基金行業(yè)的良性發(fā)展,而且普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的制度安排在現(xiàn)實(shí)中是難以實(shí)現(xiàn)的。公司制私募基金的約束機(jī)制是投資人可通過股東大會(huì)、董事會(huì)約束基金管理人的行為。而且管理人必須以自有資金投入基金管理公司,一旦發(fā)生虧損,管理者擁有的股份將首先被用來支付參與者,私募基金管理人與基金是利益共同體。有限合伙制企業(yè)可以免企業(yè)所得稅,公司制企業(yè)則要交納企業(yè)所得稅,這是基于資本的組織形式來確定納稅主體。我國(guó)通過稅制改革,以資本的性質(zhì),而非資本的組織形式,來確定納稅主體,可以克服公司制雙重征稅的缺陷。公司制私募基金在激勵(lì)約束機(jī)制的設(shè)計(jì)上、防范信息不對(duì)稱所引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)的設(shè)計(jì)上都優(yōu)于信托制私募基金,稅制改革解決公司制私募基金運(yùn)作成本問題,公司制比信托制更有利于私募基金發(fā)展。故筆者以為,我國(guó)現(xiàn)階段應(yīng)將公司制作為私募基金首選組織形式。 綜上所述,在我國(guó)有限合伙制度不成熟、社會(huì)信用體系尚不健全、富于冒險(xiǎn)精神的社會(huì)文化尚未深入人心的情況下,改革稅制以降低公司制私募基金的運(yùn)作成本是更為現(xiàn)實(shí)的選擇。筆者并非全盤否定建立有限合伙制私募基金,有限合伙制度還是有其內(nèi)在的優(yōu)越性,可探索性地發(fā)展有限合伙制私募基金。
【關(guān)鍵詞】：私募基金 組織形式 有限合伙制 公司制 信托制
【學(xué)位授予單位】：西南政法大學(xué)
【學(xué)位級(jí)別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2008
【分類號(hào)】：F832.51
【目錄】：

• 內(nèi)容摘要3-6
• Abstract6-12
• 引言12-15
• 一、私募基金組織形式比較分析15-24
• (一) 信托制私募基金15-18
• (二) 公司制私募基金18-21
• (三) 有限合伙制私募基金21-24
• 二、有限合伙作為私募基金主要組織形式的原因探究—以美國(guó)為參照24-28
• (一) 信用體系健全24-27
• (二) 社會(huì)文化環(huán)境27-28
• 三、我國(guó)運(yùn)作有限合伙制私募基金的社會(huì)環(huán)境考察28-35
• (一) 有限合伙制度不成熟28-30
• (二) 信用體系不健全30-33
• (三) 社會(huì)文化環(huán)境33-35
• 四、公司制是我國(guó)現(xiàn)階段私募基金組織形式的首選35-39
• (一) 我國(guó)公司制私募基金的優(yōu)勢(shì)35-37
• (二) 公司制私募基金成本控制—稅制改革37-39
• 結(jié)語(yǔ)39-40
• 參考文獻(xiàn)40-44

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