【摘要】： 自律管理是證券交易所的核心功能,也是其本質(zhì)屬性。新興的中國資本市場,正處于變革和轉(zhuǎn)軌時期,改變政府絕對主導(dǎo)下的單一的行政化監(jiān)管模式,培育、發(fā)揮證券交易所自律管理功能,是變革和轉(zhuǎn)軌的基本方向之一。就此,市場各方大體上已成共識,但眾多學(xué)科特別是法學(xué)領(lǐng)域,對證券交易所自律管理并未給予必要的關(guān)注,投入應(yīng)有的熱情,相關(guān)理論研究嚴(yán)重滯后。為此,本文試圖以境外成熟市場發(fā)展歷程為參照點,以關(guān)注和回應(yīng)中國本土問題為落腳點,從法律角度,對證券交易所自律管理形成、發(fā)展、演變中的諸多理論及實踐問題,展開深入研究。 證券交易所自律管理的法學(xué)研究,可以有不同的切入點,從不同層面展開。本文選取與證券交易所自律管理密切相關(guān)的諸多重要理論命題和實踐難題,作為研究對象,涉及自律管理者的主體屬性、自律管理背后的基本原理、自律管理中的利益沖突、自律管理在市場競爭中遭受的影響、自律管理的司法介入、自律管理的中國本土問題等。這些問題具有一定的獨立性,但同時又都圍繞著證券交易所自律管理這個主題而展開,因而是關(guān)聯(lián)的。這些具有獨立性和關(guān)聯(lián)性的問題,結(jié)合在一起,將從理論和實踐層面,全面而立體地勾畫出證券交易所自律管理的法律圖景。全文除導(dǎo)言外,共分六章,20余萬字。 第一章“主體論:證券交易所的經(jīng)濟屬性及法律形態(tài)”。該章重點討論證券交易所作為自律管理主體所具有的市場功能和企業(yè)屬性。證券交易所是自律管理組織,同時也是商業(yè)組織,兩種不同身份,既對立又統(tǒng)一。從認(rèn)識論角度看,事先揭示證券交易所“商業(yè)組織”面相,討論其經(jīng)濟屬性,為后文分析證券交易所的自律管理,研究其法律屬性,提供了知識和理論基礎(chǔ)。 文章指出,證券交易所向來被看作市場,其直接功能是為證券交易提供流動性,但20世紀(jì)90年代以來,證券交易所的業(yè)務(wù)活動和管理理念越來越類似于標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營性企業(yè),對證券交易所經(jīng)濟屬性的認(rèn)識由“市場論”轉(zhuǎn)為“企業(yè)論”。文章首先運用交易成本理論,分析證券交易所產(chǎn)生的原由,認(rèn)為交易成本的存在及其控制,是其存在的根本原因。隨后運用商業(yè)組織理論,分析了作為企業(yè)的交易所所生產(chǎn)的產(chǎn)品、面向的客戶以及經(jīng)營目的。 為后文研究便利,該章還對證券交易所兩種不同的組織結(jié)構(gòu)——會員制與公司制的基本法律特征,作了簡要分析。 第二章“本體論:證券交易所自律管理的多元透視”。本章側(cè)重于從不同角度,分析交易所自律管理所涉及的具有理論價值和實踐意義的基本問題。討論這些問題,是深層次把握證券交易所自律管理內(nèi)涵的需要,也有助于后文其他問題的闡釋和理解。重點討論的理論問題涉及如下幾個層面: 一是自律管理為何自發(fā)形成。文章經(jīng)分析認(rèn)為,證券商簽定契約、采取集體行動、自發(fā)組建交易所,實行自律管理的動因,在于自利。隨后,考察了具有代表性的紐約證券交易所早期發(fā)展史,探求證券商的自利驅(qū)動如何促成了交易所的組建及自律管理的生成。 二是證券交易所自律管理職能為何持續(xù)存在。證券交易所數(shù)百年的演變中,自律管理雖然經(jīng)歷了深刻而曲折的制度變遷,但始終得以延續(xù)。原因之一在于,自律管理相對于行政監(jiān)管,具有不可替代的比較優(yōu)勢。原因之二在于,市場乃至政府,對先于行政監(jiān)管而自發(fā)產(chǎn)生的、運行數(shù)百年之久的自律管理,存在嚴(yán)重的、難以超越的路徑依賴,文章以美國1934年證券交易法制定前后,立法者對自律管理的矛盾立場為例,佐證這一結(jié)論。三是證券交易所自律管理權(quán)是權(quán)利還是權(quán)力。文章的一個基本觀點是,交易所的自律管理,具有權(quán)利和權(quán)力的雙重特質(zhì),自律管理權(quán)是權(quán)利與權(quán)力的混合體。文章從法理層面,分析了證券交易所自律管理的“權(quán)利”屬性,認(rèn)為自律管理是證券商等市場主體自我管理權(quán)利的集合和延伸,是一種團體性權(quán)利。文章著重指出,相對于國家權(quán)力和行政監(jiān)管,證券交易所作為獨立市場主體,實行自律管理,是其一項固有的基本權(quán)利,也是其是否具備獨立法律人格和法律地位的衡量標(biāo)準(zhǔn)。文章隨后分析了證券交易所自律管理的“權(quán)力”屬性。證券交易所自律管理的權(quán)力屬性,是相對于會員公司、上市企業(yè)等市場參與者而言,交易所對其實施的監(jiān)督、管理、處罰行為,帶有權(quán)力的基本特性——強制性。文章進一步分析了證券交易所自律管理權(quán)力的來源,并闡釋了該權(quán)力是公權(quán)力和私權(quán)力的混合體。 四是證券交易所自律管理中形成的法律關(guān)系之性質(zhì)。文章運用法學(xué)基本原理,深入解析了自律管理中的法律關(guān)系的主體、內(nèi)容、類型,認(rèn)為其法律性質(zhì)之界定應(yīng)具體分析、區(qū)別對待。交易所在接納上市企業(yè),吸收證券商成為會員時,與上市企業(yè)、證券商間帶有一定的平等性、自愿性,所形成的法律關(guān)系總體上屬于民事關(guān)系。但是,證券交易所依據(jù)上市協(xié)議、會員章程以及立法授權(quán),行使自律管理權(quán),處罰上市企業(yè)或者會員時,所形成的法律關(guān)系如簡單歸入民事法律關(guān)系或者行政法律關(guān)系,會面臨諸多理論爭議和實踐困惑。文章嘗試運用大陸法系的特別權(quán)力關(guān)系理論,解釋這些爭議和困惑。 五是證券交易所是私法人還是公法人。文章指出,公、私法人二元分類法,難以適用于證券交易所這一特殊的市場組織。文章認(rèn)為,當(dāng)其以商業(yè)組織面目出現(xiàn)時,具有私法人屬性,與企業(yè)簽定上市協(xié)議、與證券商簽定市場參與協(xié)議,總體上屬于私法行為。當(dāng)其以自律管理者特別是法定的自律管理者面目出現(xiàn)時,承擔(dān)著保障市場公正、有序、透明,保護投資者權(quán)益之法定職責(zé),具有明顯的公共機構(gòu)色彩,帶有公法人的特征。因此,集商業(yè)利益與公共利益于一身的證券交易所,同時具備公、私法人的雙重屬性。 第三章“利益論:證券交易所自律管理中的利益沖突與平衡”。該章關(guān)注交易所自律管理制度設(shè)計和運行中的利益沖突與平衡問題。文章在分析證券交易所市場不同主體持有的利益訴求基礎(chǔ)上,著重討論該等主體之間的利益沖突,并指出證券交易所自律管理的重要任務(wù),在于協(xié)調(diào)該等利益沖突,特別是作為強勢主體的會員、上市企業(yè)與處于弱勢地位投資者之間的利益沖突。 然而,證券交易所在履行自律管理職能,協(xié)調(diào)、管理不同市場主體利益沖突時,其自律管理本身又陷入了結(jié)構(gòu)性的內(nèi)在利益沖突。這一利益沖突,在會員制交易所,主要表現(xiàn)為會員利益本位與公共利益之間的沖突,在公司制交易所,主要表現(xiàn)為股東利益本位和營利目標(biāo)驅(qū)動下,交易所商業(yè)利益取向與公共利益之間的沖突。文章對利益沖突的原因及表現(xiàn)形式,作了深入分析。 證券交易所自律管理內(nèi)在的利益沖突無法消除,但卻可以控制。其控制手段包括立法控制、行政控制,以及交易所的自我控制;控制重點在于證券交易所的商業(yè)目標(biāo)和公共職能之間的內(nèi)在緊張關(guān)系;控制目標(biāo)在于督促交易所履行職責(zé),促進交易所維護公共利益。 第四章“運行論:市場競爭對證券交易所自律管理的影響”。綜觀交易所發(fā)展史,可以發(fā)現(xiàn),交易所及其自律管理,是在市場競爭的環(huán)境下產(chǎn)生、發(fā)展、演進的。市場競爭驅(qū)動著自律管理的演變,決定著自律管理的未來。該章關(guān)注的問題是,在日益自由化、全球化的市場格局下,在不斷增強的市場競爭面前,證券交易所是強化還是放松自律管理。 該章首先梳理了20世紀(jì)90年代以來發(fā)生于美國,至今仍然莫衷一是的“奔向高端”(race to the top)與“奔向低端”(race to the bottom)之爭論,在此基礎(chǔ)上闡釋、評述其爭論背后的理論基礎(chǔ)和論證邏輯�！氨枷蚋叨恕闭撜J(rèn)為,在市場競爭環(huán)境下,上市企業(yè)會自愿選擇監(jiān)管嚴(yán)格的交易所,而交易所也會相應(yīng)制定并執(zhí)行嚴(yán)格的、高標(biāo)準(zhǔn)的上市條件,強化自律管理。與此相反,“奔向低端”論認(rèn)為,企業(yè)上市時,因管理者利益機會主義,有強烈的動機選擇標(biāo)準(zhǔn)和監(jiān)管更為寬松的市場,交易所為贏得競爭優(yōu)勢,也可能降低標(biāo)準(zhǔn),放松自律管理。 文章指出,“奔向高端”論重要的理論支柱是20世紀(jì)80年代興起的企業(yè)“聲譽”理論,而“奔向低端”論的主要理論依據(jù)是“利益機會主義”理論,二者的爭論,本質(zhì)上是“聲譽”理論與“利益機會主義”理論的交鋒。文章指出,市場競爭如何影響自律管理,涉及到市場機制、行為動機、利益博弈等復(fù)雜命題,在不同國家和地區(qū)的證券交易所,以及同一交易所的不同歷史階段,表現(xiàn)形式和作用方式,也會有諸多差異。但有一點可以肯定,即交易所在吸引上市資源時,上市企業(yè)在選擇上市地點時,并非單向的、非此即彼地一路“奔向高端”,或者一直“奔向低端”,更多的時候,兩者可能交替出現(xiàn)、甚至并行存在。 該章還以美國、德國、巴西等的資本市場為樣本,對競爭如何影響證券交易所自律管理,作了個案實證分析和歷史考察。 第五章“訴訟論:證券交易所自律管理的司法介入”。該章以美國為樣本,從司法活動與自律管理之間的內(nèi)在關(guān)系角度,梳理、考察證券交易所自律管理制度演變歷程�？梢赃@樣說,不考察法院如何介入、處理證券交易所自律管理所引發(fā)的訴訟糾紛,就不能深刻而全面了解在極富影響的美國市場,證券交易所自律管理制度背后的原理和運行狀況,對其自律管理制度的引介就可能斷章取義,而相應(yīng)的制度借鑒乃至移植也可能事與愿違。 該章梳理了大量典型判例,在此基礎(chǔ)上,詳細求證、考察了美國法院介入證券交易所自律管理的司法政策演變脈絡(luò),歸納并闡述了其中的四個基本原則,即憲法正當(dāng)程序有限適用原則、內(nèi)部救濟用盡原則、民事責(zé)任絕對豁免原則、默示民事訴權(quán)嚴(yán)格限制原則的基本內(nèi)涵、形成過程及原由�？傮w而言,在確立這些基本原則時,法院采取的是不受僵化思維約束的、靈活的實用主義立場,信任美國SEC監(jiān)管證券交易所的能力,支持、鼓勵證券交易所自律管理,謹(jǐn)慎、有限介入由此引發(fā)的訴訟案件。由此,證券交易所在履行自律管理職責(zé)時,幾乎不必擔(dān)心自己的行為成為訴訟的對象或者遭受責(zé)任追究,從而放手進行自律管理。 第六章“異化論:證券交易所自律管理中的本土問題與回應(yīng)”。該章以我國證券交易所及其自律管理為研究對象。文章的一個基本觀點是,在政府主導(dǎo)下的強制性制度變遷過程中,我國證券交易所的自律管理出現(xiàn)了全面異化,包括自律管理者人格的異化、自律管理者“自我”的異化、自律管理固有優(yōu)勢的異化、自律管理特有功能的異化、自律管理法律關(guān)系性質(zhì)的異化等。 文章運用制度變遷路徑依賴原理,剖析了自律管理異化的原由。在我國證券市場強制性制度變遷中,形成了政府主導(dǎo)下的單邊監(jiān)管模式,證券交易所自身也是行政權(quán)力強力控制的對象,成為行政化監(jiān)管體制和運行系統(tǒng)的一部分。在長期的行政管制下,證券交易所的自律管理與行政權(quán)力之間,出現(xiàn)了制度層面的“路徑依賴”。一方面,證監(jiān)會對交易所實施管理,更多的時候是出于市場整體性的行政監(jiān)管之考量,使其成為證監(jiān)會行政職能的延伸和助手,而非為了防止自律管理失靈及利益沖突。另一方面,被證監(jiān)會控制、主要管理人員由其任命的交易所,也會主動靠近行政權(quán)力,擔(dān)當(dāng)證監(jiān)會的助手或者“雇員”,以擴展其職能,或者尋求其自律管理權(quán)威性。在這種“相互強化”、“相互依賴”的制度路徑中,證券交易所喪失獨立性、自主性,自律管理失去本來面目,異化變質(zhì),也就理所當(dāng)然了。 文章對如何化解證券交易所自律管理的異化,進行了討論。文章認(rèn)為,擺脫我國證券交易所自律管理的異化局面,恢復(fù)自律管理的本來面目,是一個系統(tǒng)而復(fù)雜的工程,涉及證券市場的市場化變革、證券監(jiān)管體制轉(zhuǎn)型、交易所組織形態(tài)轉(zhuǎn)變、自律管理法制基礎(chǔ)構(gòu)建、法院介入自律管理的司法政策調(diào)整等諸多層面。文章對這些問題進行了討論,并提出了制度構(gòu)建的基本思路。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2007
【分類號】：F832.5

【引證文獻】

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1 陳彬;;對我國證券交易所自律管理地位和紀(jì)律處分權(quán)的反思——兼論對《證券法》第五章的若干修改建議[J];證券法苑;2011年02期

相關(guān)博士學(xué)位論文 前2條

1 裴斐;期貨市場自律監(jiān)管制度研究[D];華東政法大學(xué);2009年

2 段濤;中國證券市場功能轉(zhuǎn)變中的結(jié)構(gòu)再造與監(jiān)管制度重塑[D];西南財經(jīng)大學(xué);2012年

相關(guān)碩士學(xué)位論文 前3條

1 王春鴿;論證券交易所自律監(jiān)管職能的完善[D];中國政法大學(xué);2011年

2 張廣孟;論證券交易所管理行為的司法介入[D];華中師范大學(xué);2011年

3 陳巍;論證券交易所的自律監(jiān)管[D];華中師范大學(xué);2008年

本文編號：2719660