發(fā)布時間：2020-02-07 11:10

【摘要】：我國《證券法》上的保薦人是指依法對發(fā)行人進(jìn)行輔導(dǎo)履行法定程序推薦其上市，并獨(dú)立承擔(dān)保薦責(zé)任的證券公司。我國證券發(fā)行上市制度經(jīng)歷了從行政審批制改革為通道制再轉(zhuǎn)型為保薦人制度之歷史變遷。實(shí)施保薦人制度，意在對上市公司的質(zhì)量控制責(zé)任明確化、具體化、權(quán)責(zé)利對稱化，使上市企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)得到完善、能夠利用其作為高效率配置的證券市場的主要市場行為人來最大限度的盡到為社會創(chuàng)造更多財富和資本的法人價值、締造公平競爭和誠信交易的證券市場環(huán)境，是我國證券監(jiān)督管理部門對證券上市發(fā)行建立市場約束機(jī)制進(jìn)行的重要制度安排，承載了監(jiān)管部門、投資者和上市公司的厚重期望。然而，由于我國現(xiàn)行保薦人民事責(zé)任規(guī)定操作性不佳、民事責(zé)任追究機(jī)制不太健全等問題，導(dǎo)致中國我國證券市場保薦人制度的運(yùn)行沒有達(dá)成最初的期待目標(biāo)，證券市場誠信建設(shè)受到消極影響，投資者利益難以得到有效保護(hù)。 其中由于保薦人在參與股票上市推薦的過程中，與被保薦人、投資者、中國證監(jiān)會、證券交易所及其他中介機(jī)構(gòu)等多方當(dāng)事人之間產(chǎn)生了各種法律關(guān)系進(jìn)而形成各種法律責(zé)任。在現(xiàn)行體系中，保薦人行政責(zé)任減弱了其民事責(zé)任有效性，同時民事責(zé)任的缺失也降低了整個保薦人制度的有效性。由此完善保薦人民事責(zé)任制度，可以推進(jìn)保薦人制度高效率發(fā)揮其功能，使保薦人制度在實(shí)際社會中實(shí)現(xiàn)其設(shè)計價值，基于此對保薦人民事責(zé)任制度的研究有著十分重要的意義。 保薦人的民事責(zé)任是指保薦人沒有盡職履行對被保薦人的義務(wù)及其保薦期間內(nèi)的所有違法違規(guī)行為致使投資者權(quán)益受損應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。我國通過《證券法》、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》（以下簡稱《保薦辦法》）等法律法規(guī)明文規(guī)定了保薦人的職責(zé)和義務(wù)。保薦人民事責(zé)任制度中蘊(yùn)涵了意思自治理論、誠實(shí)信用原則理論、共同侵權(quán)行為理論、代理和擔(dān)保理論等民法學(xué)基礎(chǔ)。根據(jù)保薦人的職責(zé)義務(wù)，保薦人民事責(zé)任分為保薦人由于與被保薦人因保薦協(xié)議契約束縛形成的締約過失責(zé)任或違約責(zé)任，以及保薦人由于主動或被動作出的內(nèi)幕交易、虛假陳述、操作市場等不正當(dāng)法律行為承擔(dān)對于投資者因此而被損害的合法利益的侵權(quán)責(zé)任。此三種民事責(zé)任之界定也由于其歸責(zé)原則、構(gòu)成要件和免責(zé)事由等內(nèi)容各有所異。 《保薦辦法》取代了原《證券發(fā)行上市保薦制度暫行管理辦法》（以下簡稱《暫行辦法》），且經(jīng)過修訂后其在保薦人的民事責(zé)任方面仍未有突破。且關(guān)于此之法律規(guī)定，僅在《證券法》第26條和第69條有所體現(xiàn)。我國現(xiàn)行保薦人民事責(zé)任制度方面仍然存在著保薦人制度設(shè)計有瑕疵、保薦人與其他參與人民事責(zé)任的分擔(dān)不明、保薦人民事責(zé)任追究制度不健全和免責(zé)事由操作性不佳等局限性。同時現(xiàn)行保薦人民事責(zé)任制度也減弱了保薦人制度的有效性。 我國保薦人制度從境外證券市場借鑒而來，英國、香港地區(qū)、馬來西亞、加拿大、美國等國家已擁有各自獨(dú)特的保薦人制度為本國證券市場的健康穩(wěn)定發(fā)展保駕護(hù)航。研究境外證券市場有代表性的保薦人民事責(zé)任制度從而得出相關(guān)啟示，有助于我國證券市場保薦人民事責(zé)任制度的完善。再結(jié)合我國證券市場的現(xiàn)行制度及其存在的局限性的簡析，進(jìn)一步明確保薦人民事責(zé)任的責(zé)任分擔(dān)機(jī)制、進(jìn)一步完善保薦人民事責(zé)任的訴訟機(jī)制并且建立保薦人責(zé)任資產(chǎn)儲備金機(jī)制和責(zé)任風(fēng)險投保機(jī)制，，將是完善我國保薦機(jī)構(gòu)民事責(zé)任制度的有益措施。
【學(xué)位授予單位】：吉林大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號】：D922.287;F832.51

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：2577161