本文關(guān)鍵詞：反不正當(dāng)競爭法在知識產(chǎn)權(quán)保護中的作用，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

論反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)保護的作用

（一）我國《反不正當(dāng)競爭法》的現(xiàn)狀 反不正當(dāng)競爭法》
隨著知識經(jīng)濟時代的到來,知識信息在社會生活中的地位日益提高,知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)價 值與社會價值也逐漸為人們所重視。目前,我國知識產(chǎn)權(quán)保護機制還存在法律規(guī)范不統(tǒng)一、 某些制度尚不完善以及具體條款難適用等方面不足,與時代發(fā)展和 WTO 要求仍有一定差距。 我們應(yīng)當(dāng)在

逐步修正完善現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上,逐步完善反不正當(dāng)競爭法對 知識產(chǎn)權(quán)的附加保護,以切實維護知識產(chǎn)權(quán)的公平競爭秩序。 一方面,反不正當(dāng)競爭法對于保 護知識產(chǎn)權(quán),特別是保護那些無法從知識產(chǎn)權(quán)單行法獲得直接保護的智力成果及相關(guān)成就有

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著不可缺少的補充作用,另一方面,知識產(chǎn)權(quán)法律制度本身的逐步完善,也有利于市場競爭秩 序的健康發(fā)展。 知識產(chǎn)權(quán)法有其歷史框架,它一般由《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》等組成。 各國 、 、 及有關(guān)國際組織在不斷完善和加強專項立法對知識產(chǎn)權(quán)保護的同時,反不正當(dāng)競爭法作為一 種十分有效且靈活的法律工具在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域日受重視。 因為反不正當(dāng)競爭法比知識產(chǎn)權(quán)法 具有更大的靈活性,從而彌補了知識產(chǎn)權(quán)法單一保護的不足。 反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)保護的發(fā)揮著重要的作用,由于它比傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法具有 更大的靈活性,因而可以彌補知識產(chǎn)權(quán)法對知識產(chǎn)權(quán)單一保護的不足。但關(guān)于反不正當(dāng)競爭 法在知識產(chǎn)權(quán)保護中具體發(fā)揮怎樣的功能,反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法在司法實踐中的法 律適用問題,學(xué)術(shù)界還缺乏系統(tǒng)而深刻的闡釋,而這些問題關(guān)系到立法的取向以及法律的運 用,具有很大的現(xiàn)實意義。 要解決這些問題首先需要分析反不正當(dāng)競爭法保護的必要性,在于 現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)法保護存在不足,反不正當(dāng)競爭法具有的特點使其能對知識產(chǎn)權(quán)法發(fā)揮補充保 護作用,并且能促進知識產(chǎn)權(quán)法的完善。 此外,反不正當(dāng)競爭法的修改隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展日 益顯得急迫,知識產(chǎn)權(quán)保護是反不正當(dāng)競爭法極為重要的內(nèi)容,我國現(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法對 知識產(chǎn)權(quán)的保護尚存在諸多缺陷和不足,不能充分發(fā)揮反不正當(dāng)競爭法的兜底保護功能。因 此,筆者選擇反不正當(dāng)競爭法在知識產(chǎn)權(quán)保護中的作用作為碩士論文題目,試圖通過對反不 正當(dāng)競爭法的特點及其在知識產(chǎn)權(quán)保護中的作用進行研究,對反不正當(dāng)競爭法的修改提出建 議以充分發(fā)揮其對知識產(chǎn)權(quán)補充保護的作用。 根據(jù)大陸法系對法的劃分,保護“公益”的法律是“公法”,保護“私益”的法律是“私法”。知 識產(chǎn)權(quán)法主要側(cè)重私法角度對知識產(chǎn)權(quán)進行保護,而反不正當(dāng)競爭法則側(cè)重公法角度對知識 產(chǎn)權(quán)進行保護。 但是知識產(chǎn)權(quán)法保護的“私益”與反不正當(dāng)競爭法保護的“公益”往往互相依存, 這使得兩法之間存在著共同的價值取向而表現(xiàn)出趨同性。 這決定了反不正當(dāng)競爭法作為公法, 對知識產(chǎn)權(quán)這一私權(quán)利進行保護的必然性。 知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)過歷史演進,已由一項“特許權(quán)”發(fā)展 成為一項“私權(quán)”,以鼓勵創(chuàng)新。但知識產(chǎn)權(quán)法以單行法為主的立法模式及其對權(quán)利本身的關(guān) 注,使這種“私益”性保護本身存在著一定的局限性。 這一局限性表現(xiàn)為:缺乏對新型知識產(chǎn)權(quán) 的全面保護,缺乏知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利之間的協(xié)調(diào),以及不利于對社會整體利益的兼顧。 反不正當(dāng) 競爭法站在社會整體利益的高度,旨在維護公平競爭的秩序及誠實信用的商業(yè)道德倫理。在 知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域,其法律規(guī)范的相對不確定性為知識產(chǎn)權(quán)的全面保護提供了廣闊的空間;其引 入誠實信用原則對行為正當(dāng)性進行價值判斷,更有利于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利間的協(xié)調(diào);作為公法,其 立足社會整體利益,更有利于正確引導(dǎo)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的競爭。我國的反不正當(dāng)競爭法主要從
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禁止仿冒行為、解決知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利間的沖突以及保護商業(yè)秘密三方面入手,對知識產(chǎn)權(quán)實施 保護。然而,我國的反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的“公益”性保護,并未得以充分發(fā)揮。 借鑒 國外立法和國際公約的相關(guān)規(guī)定,建議從三方面入手完善反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的保 護。首先建議明確對未注冊商標(biāo)的保護。其次建議增加一般條款,打破對不正當(dāng)競爭行為界 定的局限性,以便更好地解決知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利間的沖突。 再次,需拓寬反不正當(dāng)競爭法的適用范 圍,使之適用于沒有競爭關(guān)系的情形,同時對主體也不宜限定于“經(jīng)營者”的范圍,將更多新型 知識產(chǎn)權(quán)納入保護范圍。通過對知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法的全面考察,我們得出結(jié)論: 反不正當(dāng)競爭法對知識產(chǎn)權(quán)的公益性保護,并非停留在兜底保護的層次,其更重要的意義在 于,立足社會整體利益對知識產(chǎn)權(quán)制度進行必要調(diào)整和修正。 它與知識產(chǎn)權(quán)法相輔相承,引導(dǎo) 知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的競爭向著健康和諧的方向發(fā)展。

《反不正當(dāng)競爭法》 （二） 反不正當(dāng)競爭法》對知識產(chǎn)權(quán)附加保護的積極作用
1.規(guī)制與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的不正當(dāng)競爭行為。 《反不正當(dāng)競爭法》 列舉了 11 種不正當(dāng)競爭 行為，其中 5 種與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)，即仿冒行為、虛假表示行為、虛假宣傳行為、商業(yè)詆毀行 為及侵犯商業(yè)秘密行為。 2.對知識產(chǎn)權(quán)起補充保護作用。 ①對《專利法》的彌補作用。如對在先使用裝潢權(quán)的保護， 《專利法》保護外觀設(shè)計專 利，但規(guī)定所保護的外觀設(shè)計專利不與在先使用權(quán)相沖突。而在先使用權(quán)要依據(jù)《反不正當(dāng) 競爭法》第五條第（二）項和國家工商總局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝 潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》予以保護。 ②對《著作權(quán)法》的彌補作用。我國《著作權(quán)法》保護的對象是文學(xué)、藝術(shù)作品，而作 品的標(biāo)題因其不是獨立的作品，無法受《著作權(quán)法》的單獨保護，對此只能依據(jù)《反不正當(dāng) 競爭法》的反仿冒理論予以制止。 ③對《商標(biāo)法》的彌補作用。我國《商標(biāo)法》對商標(biāo)權(quán)的保護采取注冊主義原則，主要 保護注冊商標(biāo)。 《反不正當(dāng)競爭法》第五條第（二）項對知名商品標(biāo)志的保護性規(guī)定，實際 上就是把未注冊商標(biāo)納入其保護范圍。 3.對實施知識產(chǎn)權(quán)中的不正當(dāng)競爭行為進行規(guī)制。 知識產(chǎn)權(quán)人在實施知識產(chǎn)權(quán)中， 如果 濫用優(yōu)勢地位實施搭售和附加條件、 制定掠奪性價格實行傾銷等不正當(dāng)競爭行為， 屬于比較 典型的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)運用《反不正當(dāng)競爭法》進行規(guī)制。

《反不正當(dāng)競爭法》 （三） 反不正當(dāng)競爭法》在知識產(chǎn)權(quán)保護上存在的缺陷
1.所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中的不正當(dāng)競爭行為范圍太窄， 對新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為缺
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乏有效的調(diào)控力。例如，侵犯未注冊商標(biāo)的行為，對注冊商標(biāo)的搶注行為，侵犯作品標(biāo)題或 其他書刊名稱的行為，專門制造或銷售他人知名商品的包裝、裝潢的行為，域名搶注的行為 等等，無法納入到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍之內(nèi)。 2.缺少關(guān)于不正當(dāng)競爭行為的一般性條款， 未賦予執(zhí)法機關(guān)認定權(quán)， 無法對知識產(chǎn)權(quán)進 行兜底保護。 3.沒有設(shè)立規(guī)制知識產(chǎn)權(quán)濫用的條款， 不能對濫用知識產(chǎn)權(quán)的不正當(dāng)競爭行為進行有效 控制。 4.規(guī)制知識產(chǎn)權(quán)壟斷條款不夠完善。 一些跨國企業(yè)利用優(yōu)勢地位， 將知識產(chǎn)權(quán)保護作為 壟斷手段，遏制他人發(fā)展，以達到控制和壟斷市場的目的， 《反不正當(dāng)競爭法》對這些行為 不能有效加以規(guī)制。

老干媽”一案的案例分析 （四） “老干媽 一案的案例分析 老干媽
“貴州老干媽”（原告）與“湖南老干媽”（被告）兩個老干媽不正當(dāng)競爭糾紛案最終 以湖南老干媽敗訴而告終。 審理中涉及許多事實： 原告企業(yè)名稱為貴陽南明老干媽風(fēng)味食品 有限公司，即“老干媽”三個字為原告企業(yè)字號；原告公司的李貴山于 1997 年 12 月 30 日 將“老干媽”風(fēng)味豆豉瓶貼在貴州省版權(quán)局進行了版權(quán)登；1997 年原告公司的李貴山將 “老干媽”風(fēng)味豆豉瓶貼向中國專利局申請了外觀設(shè)計專利， 并于 1998 年 8 月 22 日被授權(quán)； 被告華越公司于 1998 年 1 月 20 日將法定代表人易長庚設(shè)計的“老干媽”風(fēng)味豆豉瓶貼向中 國專利局申請了外觀設(shè)計專利，1998 年 10 月 10 日被授權(quán)；原、被告還分別將“劉湘球老 干媽及圖”和“陶華碧老干媽及圖”的商標(biāo)向國家商標(biāo)局申請注冊商標(biāo)。 本案作為一起不正當(dāng)競爭糾紛案，不僅涉及到對一種知名商品特有名稱、包裝、裝潢是 否侵害問題，而且還涉及到企業(yè)字號、“老干媽”的商品名稱權(quán)，商品包裝、裝潢的權(quán)益， “老干媽”三個字作品的使用權(quán)， “老干媽”的外觀設(shè)計專利權(quán)、 商標(biāo)權(quán)方面的爭議。 其中， 企業(yè)名稱、商品名稱權(quán)和包裝、裝潢的權(quán)益屬于經(jīng)營者的一般法益，受《反不正當(dāng)競爭法》 的保護，是一種基于競爭者地位所衍生的合法利益。這種權(quán)利屬于一般的財產(chǎn)權(quán)益，由商品 經(jīng)營者的經(jīng)營活動自發(fā)產(chǎn)生，無需特別法定程序，但與已經(jīng)類型化、公示化的法定權(quán)利的絕 對性、 排他性相比在保護的強度上有所限制。 “老干媽”三個字作品的使用權(quán)是由產(chǎn)品設(shè)計 圖紙著作權(quán)人李貴山轉(zhuǎn)讓的著作使用權(quán)。 “老干媽”的外觀設(shè)計專利權(quán)是依法特別授予的法 定排他性的知識產(chǎn)權(quán)。這就涉及到了權(quán)利沖突的問題。所謂“權(quán)利沖突”，是指由同一客體 依法衍生的兩項或兩項以上相互矛盾或抵觸的權(quán)利并存的現(xiàn)象， 即就同一客體在某種條件下 同歸屬于多個主體的法律形態(tài)。本案中的權(quán)利沖突，是原告的商品名稱、包裝等自然形成的
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一般權(quán)利與被告的法定的排他性專利權(quán)的沖突。 原告老干媽食品公司生產(chǎn)的“老干媽”風(fēng)味豆豉辣醬產(chǎn)品， 深受廣大消費者的喜愛， 法律應(yīng) 對原告老干媽食品公司的合法權(quán)益給予保護。 原告老干媽食品公司所使用的“老干媽”風(fēng)味 豆豉包裝瓶瓶貼設(shè)計具有一定的獨創(chuàng)性，亦應(yīng)予以保護。 被告華越公司生產(chǎn)、 銷售與原告老干媽食品公司相同的商品——風(fēng)味豆豉辣醬， 其使用 “老干媽”作為其生產(chǎn)的包括風(fēng)味豆豉辣醬在內(nèi)的系列調(diào)味品的商品名稱， 因其最初使用該 商品名稱之時， 原告生產(chǎn)的“老干媽”風(fēng)味豆豉已在一定的范圍內(nèi)享有較高的知名度， 且被 告對使用該商品名稱的歷史淵源， 缺乏合理的依據(jù)， 故該種使用方式有明顯的“搭車”故意。 被告華越公司與貴陽南明唐蒙食品廠在 1997 年 11 月至 1998 年初生產(chǎn)的“老干媽”風(fēng) 味豆豉辣醬包裝瓶上所使用的瓶貼，在圖案設(shè)計、色彩、內(nèi)容文字等方面，與原告老干媽食 品公司生產(chǎn)的“老干媽”風(fēng)味豆豉包裝瓶上所使用的瓶貼極為相似， 甚至連原告老干媽食品 公司由專人設(shè)計書寫的“老干媽”三字的獨特字體也是相同的， 被告華越公司的此種使用方 式極易使消費者生產(chǎn)混淆，造成誤認。 故被告華越公司的上述行為構(gòu)成了不正當(dāng)競爭， 被告華越公司對此應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé) 任。 被告華越公司除繼續(xù)使用獲得外觀設(shè)計專利的“老干媽”風(fēng)味豆豉包裝瓶瓶貼外， 不得 再使用與原告老干媽食品公司相近似的“老干媽”風(fēng)味豆豉包裝瓶瓶貼。 原告老干媽食品公 司要求經(jīng)濟賠償?shù)臄?shù)額偏高， 本院將綜合本案的實際情況酌情確定。 鑒于國家商標(biāo)局已初步 審定被告的“劉湘球老干媽及圖”商標(biāo)予以核準注冊， 故原告老干媽食品公司請求被告華越 公司在其全部產(chǎn)品上停止使用“老干媽”的商品名稱及要求公開賠禮道歉的請求，， 本院不予 支持。 被告望京購物中心銷售的華越公司生產(chǎn)的“老干媽”風(fēng)味豆豉辣醬， 所使用的包裝瓶 瓶貼已取得外觀設(shè)計專利， 被告望京購物中心的銷售行為未侵犯原告老干媽食品公司的合法 權(quán)益，故原告老干媽食品公司對被告望京購物中心的訴訟請求，亦不予支持。 根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第 5 條第 1 款第 2 項的規(guī)定，“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手 段從事市場交易，損害交易對手： （二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，造成 和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是知名商品�！蔽覀儊肀容^一下《反不正當(dāng)競爭 法》所規(guī)定的相關(guān)權(quán)利與法定的排他性知識產(chǎn)權(quán)（包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)） ： 《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的相關(guān)權(quán)利是自發(fā)產(chǎn)生的，未被成文法律類型化和經(jīng)法定程 序公示化， 一般是只能靠法官自由裁量予以判斷、 保護的法益， 具有很強的主觀性和任意性。 而基于法定取得的知識產(chǎn)權(quán)，具有絕對的排他性，是經(jīng)過國家審查、對社會公示的法定特別 授予的排他性權(quán)利。因此法律規(guī)定只有在“知名商品”、且第三人有過錯時（不正當(dāng)競爭行
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為通說認為行為人主觀須有過錯）才能主張其權(quán)益。雖然，法律沒有明文規(guī)定該兩種權(quán)利的 效力強弱， 但如果在先使用而形成的一般法益能夠排除國家的專門授予的法定權(quán)利， 在邏輯 上很難自圓其說， 在實踐上也與我國立法的一貫政策不符。 再者， 從其法律的效力層級來看， 《反不正當(dāng)競爭法》與《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》兩者都是同級立法機關(guān)（全國人 、 、 大常委）制定的，具有同等的法律效力，然而二審判決卻以《反不正當(dāng)競爭法》否定了《專 利法》 ，以不確定的規(guī)范（法官自由裁量度相對較大）否定了確定（法官自由裁量度相對較 小）的規(guī)范，以前者創(chuàng)設(shè)的法益排除了后者設(shè)定的權(quán)利，忽視了法律背后的利益衡平的復(fù)雜 性和社會常識的價值。所以筆者贊同一審的觀點，認為在適用上，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《專利法》 ， 只有當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)專項立法不足以調(diào)整社會關(guān)系時， 反不正當(dāng)競爭法才能以其特有的彈性和包 容性予以補充。

（五）完善我國《反不正當(dāng)競爭法》對知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)建議 完善我國《反不正當(dāng)競爭法》
關(guān)于與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的具體不正當(dāng)競爭行為的立法修訂,可以參照 1996 年世界知識產(chǎn) 權(quán)組織關(guān)于反不正當(dāng)競爭保護的示范規(guī)定,以及鄭成思先生為我國民法典草案 “知識產(chǎn)權(quán)編” 所起草的有關(guān) “反不正當(dāng)競爭” 部分,嘗試將我國反不正當(dāng)競爭法第 5 條重新規(guī)定為:“在經(jīng) 營活動中,針對下列客體采用導(dǎo)致或必將導(dǎo)致混淆的任何做法,均構(gòu)成不正當(dāng)競爭:(1)注冊 或者未注冊商標(biāo)?商號?域名或其他標(biāo)識;(2)知名商品特有的名稱?包裝?裝潢;(3)商品外 形;(4)作品名稱;(5)商品或服務(wù)的外觀特征(包括特有的服務(wù)用服飾?工具等);(6)知名人士 的形象?名稱(包括姓名?筆名等)或者知名的虛構(gòu)形象或該形象的名稱;(7)其他應(yīng)受保護的 客體” ?將第 14 條重新規(guī)定為:“在經(jīng)營活動中,損害或必將損害其他企業(yè)的商譽或聲譽的任 何行為,特別是針對第 5 條?第 9 條所列客體,捏造?散布虛假事實損害競爭對手的商業(yè)信譽? 商品聲譽的行為,均構(gòu)成不正當(dāng)競爭”?對商業(yè)秘密的保護要單獨立法?現(xiàn)有的反不正當(dāng)競爭 法對商業(yè)秘密的保護只有一個條文,十分粗陋?把商業(yè)秘密從反不正當(dāng)競爭法中拿出來單獨 立法,與商業(yè)秘密的保護需求相一致,有利于加強與完善對商業(yè)秘密的保護?

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