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行政法基本原則的反思與重構(gòu)

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益的手段與實(shí)現(xiàn)公共利益的目的之間進(jìn)行權(quán)衡，以選擇一種既為實(shí)現(xiàn)公共利益所絕對(duì)必要，也為對(duì)相對(duì)人利益限制或損害最少的手段，具體包括必要性原則和合比例性原則兩個(gè)部分。必要性原則，又稱最少侵害原則，是指行政主體在面對(duì)多種適合達(dá)成行政目的的手段可供選擇時(shí)，應(yīng)選擇對(duì)相對(duì)人利益限制或損害最少的手段。這就要求行政主體在依法限制相對(duì)人的合法權(quán)益、設(shè)定相對(duì)人的義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)全面考慮各種因素，對(duì)各種利益進(jìn)行權(quán)衡，盡量使相對(duì)人所受的損失保持在最小范圍和最低程度。比例性原則（即狹義的比例原則），又稱為相稱性原則，是指行政主體對(duì)相對(duì)人合法權(quán)益的干預(yù)不得超過所追求的行政目的的價(jià)值，兩者之間必須合比例或相稱。這就要求行政主體即使依法可以限制相對(duì)人的合法權(quán)益，設(shè)定相對(duì)人的義務(wù)，也不應(yīng)當(dāng)使相對(duì)人所受的損失超過所追求的公共利益�！　〉谌�，信賴保護(hù)原則。信賴保護(hù)原則是誠信原則在行政法中的運(yùn)用。誠信原則即誠實(shí)信用原則，其基本含義在于行使權(quán)利、履行義務(wù)，應(yīng)依誠實(shí)及信用之方法。[41]誠信不僅是私法的要求，也是公法的精神，“茍無誠信原則，則民主憲政將無法實(shí)行，故誠信為一切行政權(quán)之準(zhǔn)則，亦為其限界。”[42]誠信原則在行政法中的運(yùn)用十分廣泛，但最能夠直接體現(xiàn)誠信原則的是信賴保護(hù)原則。所謂信賴保護(hù)原則，是指當(dāng)行政相對(duì)人對(duì)行政行為形成值得保護(hù)的信賴時(shí)，行政主體不得隨意撤銷或者廢止該行為，否則必須合理補(bǔ)償行政相對(duì)人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。　　當(dāng)然，信賴保護(hù)原則的適用必須具備一定的條件。首先，存在信賴基礎(chǔ)。即行政行為生效且此生效事實(shí)被相對(duì)人獲知，相對(duì)人如不知有該行政行為的存在，即無信賴可言。若無信賴感，也就無從適用信賴保護(hù)原則。其次，具備信賴行為。亦稱信賴表現(xiàn)，是指相對(duì)人基于對(duì)授益性行政行為的信賴而采取的具體行為。信賴保護(hù)原則的適用，必須是相對(duì)人已采取了信賴行為，且信賴行為具有不可逆轉(zhuǎn)性。其主要表現(xiàn)為：授益性行政行為賦予行政相對(duì)人的是某種物質(zhì)利益，而行政相對(duì)人已對(duì)該物質(zhì)利益進(jìn)行了處分，，如對(duì)作為物質(zhì)利益載體的特定物、不可分物等進(jìn)行了處分；或授益性行政行為賦予行政相對(duì)人的是某種資格，而行政相對(duì)人依此資格從事了某種行為。[43]再次，信賴值得保護(hù)。即值得保護(hù)的信賴須是“正當(dāng)?shù)男刨嚒�，且信賴�(yán)骓氾@然大于撤銷或廢止原行政行為所欲維護(hù)的公共利益；否則，該信賴也不值得保護(hù)。這就得對(duì)信賴?yán)媾c否定原行政行為所欲維護(hù)的公共利益進(jìn)行客觀的對(duì)比或權(quán)衡。一般認(rèn)為，行政主體在對(duì)這兩種利益進(jìn)行權(quán)衡時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮如下因素：撤銷對(duì)受益人的影響；不撤銷對(duì)公眾和第三人的影響；行政行為的種類及成立方式（經(jīng)由較正式行政程序所為的行政行為，受益人對(duì)其信賴的程度更大）；行政行為違法性的嚴(yán)重程度；行政行為作出后存在的時(shí)間長短。通過對(duì)信賴?yán)媾c撤銷或廢止之公共利益間的權(quán)衡，在前者顯然大于后者時(shí)，就不得撤銷或者廢止原行政行為，即維持原行政行為的效力；在相反的情形下，行政主體雖可撤銷或者廢止原行政行為，但必須給予相對(duì)人合理的信賴補(bǔ)償。至于信賴補(bǔ)償?shù)姆秶�，�?yīng)由信賴?yán)媸軗p害的程度決定�！　。ㄈ┬姓�(dāng)原則　　行政正當(dāng)原則源自于英國的自然公正原則和美國的正當(dāng)法律程序原則，其基本涵義在于行政權(quán)力的運(yùn)行必須符合最低限度的程序公正標(biāo)準(zhǔn)，具體包涵避免偏私、行政參與和行政公開三項(xiàng)內(nèi)容。行政正當(dāng)原則直接體現(xiàn)了現(xiàn)代法治國家對(duì)行政權(quán)力公正行使的最低限度、也是最基本的要求，從根本上承載了現(xiàn)代行政程序的基本價(jià)值追求-程序正義，是確保程序正義觀念在行政行為中得以實(shí)現(xiàn)的重要保障。這說明行政正當(dāng)原則在內(nèi)容上具有“根本”屬性，從而也構(gòu)成了一項(xiàng)重要的行政法基本原則。　　第一，避免偏私原則。它是指行政主體在行政程序過程中應(yīng)在參與者各方間保持一種超然和不偏不倚的態(tài)度和地位，不得受各種利益或偏私的影響。避免偏私原則，是程序中立性這一最低限度的程序正義要求在行政程序中的具體體現(xiàn)。它具體包括如下要求：一是沒有利益牽連。即行政主體及其行政人員和行政人員的親屬，與所作的行政行為沒有個(gè)人利益上的聯(lián)系。二是沒有個(gè)人偏見。即行政主體應(yīng)給予當(dāng)事人同等的機(jī)會(huì)，不偏袒任何一方當(dāng)事人，不帶任何偏見。在行政程序中貫徹“避免偏私”原則，不僅要求行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)實(shí)際上沒有偏私的存在，而且在外觀上也不能讓人們有理由懷疑為可能有偏私存在。這就需要包括回避制度、禁止單方面接觸制度、職能分離制度等在內(nèi)的一系列制度來加以保證�！　〉诙姓䥇⑴c原則。它是指受行政權(quán)力運(yùn)行結(jié)果影響的利害關(guān)系人有權(quán)參與行政權(quán)力的運(yùn)行過程，表達(dá)自己的意見，并對(duì)行政權(quán)力運(yùn)行結(jié)果的形成發(fā)揮有效作用。行政參與的核心是公平聽證。所謂聽證，即“聽取意見”。它意味著行政主體負(fù)有聽取當(dāng)事人意見的義務(wù)。行政主體在作出對(duì)當(dāng)事人的不利決定時(shí)，必須聽取當(dāng)事人的意見，不能片面認(rèn)定事實(shí)，剝奪對(duì)方辯護(hù)的權(quán)利。這是行政參與原則的核心要求，也是保證相對(duì)人有效參與行政程序的前提條件。如果相對(duì)人在行政程序中始終保持沉默，沒有機(jī)會(huì)闡明自己的觀點(diǎn)，那么這種參與就是無意義的�！　〉谌�，行政公開原則。它是指行政權(quán)力運(yùn)行的每一階段和步驟都應(yīng)以相對(duì)人和社會(huì)公眾看得見的方式進(jìn)行。按照現(xiàn)代民主與法治的基本要求，行政公開化的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是全方位的，不僅行政權(quán)力的整個(gè)運(yùn)行過程要公開，而且行政權(quán)力行使主體自身的有關(guān)情況也要公開。就行政權(quán)力的整個(gè)運(yùn)行過程而言，要公開的內(nèi)容包括事先公開職權(quán)依據(jù)、事中公開決定過程和事后公開決定結(jié)論。[44]但涉及國家秘密或個(gè)人隱私、商業(yè)秘密的內(nèi)容，不得任意公開。行政主體還必須采用相應(yīng)的方式公開。根據(jù)公開的對(duì)象不同，一般采取不同的方式。對(duì)社會(huì)公眾的公開，主要有：會(huì)議旁聽、媒體報(bào)道、刊載、查閱、公榜、“政府上網(wǎng)工程”等。對(duì)特定相對(duì)人公開的方式主要有：閱覽卷宗、表明身份、告知或送達(dá)、說明理由等�！　⒖嘉墨I(xiàn)：　　[①] 參見[蘇]B.M.馬諾辛等：《蘇維埃行政法》，黃道秀譯，群眾出版社1983年版，第17頁以下�！　②] 參見王珉燦主編：《行政法概要》，法律出版社1983年版，第43頁以下�！　③] 這種對(duì)行政法的認(rèn)識(shí)在行政法學(xué)上被稱為“管理論”，原蘇聯(lián)、東歐學(xué)者和我國大陸早期的行政法學(xué)者多持該論。參見周佑勇：《行政法原論》，中國方正出版社2000年版，第43頁�！　④] 潘世欽等主編：《行政法與行政訴訟法概論》，吉林人民出版社2000年版，第30頁以下。　　[⑤] 周佑勇：《西方兩大法系行政法基本原則之比較》，載《環(huán)球法律評(píng)論》2002年第4期�！　⑥] 參見龔祥瑞：《比較憲法與行政法》，法律出版社1985年版，第319頁以下。　　[⑦] 參見羅豪才主編：《行政法論》，光明日?qǐng)?bào)出版社1988年版，第25頁以下�！　⑧] 參見羅豪才主編：《行政法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1989年版，第35頁以下。　　[⑨] 參見張樹義主編：《行政法學(xué)新論》，時(shí)事出版社1991年版，第48頁以下；楊解君等：《依法行政論綱》，中共中央黨校出版社1998年版，第36頁；陳端洪：《中國行政法》，法律出版社1998年版，第47頁。　　[⑩] 參見楊海坤：《中國行政法基本理論》，南京大學(xué)出版社1992年版，第149頁以下；姜明安主編：《行政法學(xué)》，法律出版社1998年版，第9頁以下；姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第51頁以下�！　� 參見孫笑俠：《法律對(duì)行政的控制》，山東大學(xué)出版社1999年版，第179頁；姬亞平：《行政合法性、行政合理性原則質(zhì)疑》，載《行政法學(xué)研究》1998年第3期；黃賢宏、吳建依：《關(guān)于行政法基本原則的再思考》，載《法學(xué)研究》1999年第6期�！　� 應(yīng)松年主編：《行政法學(xué)新論》，中國方正出版社1998年版，第42頁。　　 薛剛凌：《行政法基本原則研究》，《行政法學(xué)研究》1999年第1期。　　 孫笑俠：《法律對(duì)行政的控制》，山東大學(xué)出版社1999年版，第180頁以下。　　 黃賢宏、吳建依：《關(guān)于行政法基本原則的再思考》，《法學(xué)研究》1999年第6期�！　� 馬懷德主編：《行政法與行政訴訟法》，中國法制出版社2000年版，第38頁�！　� 羅豪才主編：《行政法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第49頁。　　 葉必豐：《行政法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社l996年版，第33頁�！　� 姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第38頁。　　 熊文釗：《現(xiàn)代行政法原理》，法律出版社2001年版，第51頁。　　[21] 沈宗靈主編：《法理學(xué)》，高等教育出版社1994年版，第40頁�！　22] 薛剛凌：《行政法基本原則研究》，載《行政法學(xué)研究》1999年第1期�！　23] 嚴(yán)存生：《論法與正義》，陜西人民出版社1997年版，第12頁�！　24] 同上，第13頁�！　25] 參見肖建國：《程序公正的理念及其實(shí)現(xiàn)》，載《法學(xué)研究》1999年第3期�！　26] 《毛澤東選集》（第1卷），人民出版社1991年第2版，第309頁。　　[27] 李秀林等主編：《辯證唯物主義和歷史唯物主義原理》，中國人民大學(xué)出版社1990年版，第163頁。　　[28] 《毛澤東選集》（第1卷），人民出版社1991年第2版，第320頁�！　29] 陳端洪：《中國行政法》，法律出版社1998年版，第33頁�！　30] [日]藤田宇靖：《行政與法》，李貴連等譯，《中外法學(xué)》1996年第3期�！　31] [美] E.博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第370頁�！　32] Kenneth Culp Davis ， Discretionary Justice ， University of Illinois Press， 1971， P. 25 .　　[33] [美] E.博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第369頁�！　34] 周佑勇：《論依法行政的憲政基礎(chǔ)》，載《政治與法律》2002年第3期�！　35] [英]威廉·韋德：《行政法》，徐炳等譯，中國大百科全書出版社1997年版，第44頁。　　[36] 參見司久貴：《行政權(quán)正當(dāng)性導(dǎo)論》，武漢大學(xué)博士學(xué)位論文2001年5月印，第126頁。　　[37] 參見陳新民：《行政法學(xué)總論》，臺(tái)灣三民書局1997年版，第52頁�！　38] 范忠信、范沁芳：《論對(duì)授權(quán)立法中授權(quán)行為的監(jiān)控》，載《法律科學(xué)》2000年第1期。　　[39] 轉(zhuǎn)引自城仲模：《行政法之基礎(chǔ)理論》（增訂新版），臺(tái)灣三民書局1994年版，第5頁�！　40] 應(yīng)松年：《依法行政論綱》，《中國法學(xué)》1997年第1期。　　[41] 參見楊解君等：《行政法學(xué)》，法律出版社2000年版，第65頁�！　42] 羅傳賢：《行政程序法基礎(chǔ)理論》，臺(tái)灣五南圖書出版公司1993年版，第65頁�！　43] 李春燕：《行政信賴保護(hù)原則研究》，載《行政法學(xué)研究》2001年第3期�！　44] 參見章劍生：《論行政程序法上的行政公開原則》，《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）》，2000年第6期。    

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“危難時(shí)刻請(qǐng)撥打‘110’”，這是各級(jí)公安機(jī)關(guān)對(duì)全社會(huì)作出的公開承諾。然而當(dāng)河南盧氏縣城區(qū)一個(gè)體商店被盜時(shí)，目擊者兩次報(bào)警卻遭到該縣“110

“的哥”告“城管”亂罰款勝訴 處罰程序不合法
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“地鐵禁乞令”暫不出臺(tái)
北京市人民政府法制辦公室昨天公布了北京市2004年立法工作計(jì)劃安排，據(jù)介紹，8項(xiàng)地方性法規(guī)草案、15項(xiàng)政府規(guī)章和10項(xiàng)廢止項(xiàng)目將在今年內(nèi)完成

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