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論正犯與主犯的功能分離:比較的維度與中國的立場

發(fā)布時間:2021-01-03 08:14
  大陸法系國家中有關共犯的立法體例,大體上可以分為兩種模式:單一正犯體系與二元區(qū)分體系。二元區(qū)分體系之下必須要回答正犯與共犯如何區(qū)分的問題。由于以德國和日本為代表的采取二元區(qū)分體制的國家在立法上明確區(qū)分正犯與共犯,且教唆犯、從犯(幫助犯)的處罰不能高于正犯,在這一背景下正犯與共犯的區(qū)分愈趨實質化。我國當下的共犯立法在應然層面上不能采取單一正犯體系,應該采正犯與主犯的分離式階層判斷體系。正犯的功能在于不法的連帶性,主犯的功能在于刑罰的調節(jié)性;诖艘涣,間接正犯與共謀共同正犯等概念均不應存在。我國立法之下的正犯應該形式化地予以理解。 

【文章來源】:甘肅政法學院學報. 2020年02期 CSSCI

【文章頁數】:12 頁

【文章目錄】:
一、共犯立法體例的中外比較
    (一)單一正犯體系
    (二)二元區(qū)分體系
    (三)我國的共犯體例
二、正犯概念的實質化趨勢
    (一)正犯概念實質化的學說演變
        1.主觀說
        2.形式的客觀說
        3.實質的客觀說
        4.犯罪支配理論與重要作用說
    (二)正犯概念實質化的原因剖析
        1.組織犯類型的缺失
        2.正犯與從犯量刑的差異
    (三)正犯概念實質化的邏輯檢討
三、正犯、主犯概念的功能分離
    (一)應然意義上單一正犯體系的拒絕
        1.虛置構成要件,危及罪刑法定原則
        2.無法圓滿解決未遂與解釋特殊類型犯罪,容易擴大處罰范圍
        3.出于經濟便利的思考使得方法論出現偏差
    (二)正犯與主犯的分離式階層判斷體系
        1.正犯的不法連帶功能
        2.主犯的調整刑罰功能
四、典型概念的反思檢討
    (一)間接正犯的檢討
    (二)共謀共同正犯的檢討
五、結語


【參考文獻】:
期刊論文
[1]從單一正犯視角看共謀共同正犯論[J]. 劉明祥.  法學評論. 2018(01)
[2]正犯與主犯關系辨正[J]. 周嘯天.  法學. 2016(06)
[3]論中國特色的犯罪參與體系[J]. 劉明祥.  中國法學. 2013(06)
[4]我國犯罪參與體系下正犯概念不宜實質化——基于中、日、德刑法的比較研究[J]. 張偉.  中國刑事法雜志. 2013(10)
[5]主犯正犯化質疑[J]. 劉明祥.  法學研究. 2013 (05)
[6]共謀共同正犯論[J]. 劉艷紅.  中國法學. 2012(06)
[7]論正犯理論的客觀實質化[J]. 劉艷紅.  中國法學. 2011(04)



本文編號:2954637

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