現(xiàn)行《刑法》中,涉及“金融犯罪”的罪名有近40個,近年來金融領(lǐng)域的犯罪的確是日益猖獗,成為影響金融市場穩(wěn)定和發(fā)展的重要隱患。如何通過現(xiàn)有法條來有效規(guī)避這些犯罪成為立法者和司法者的難題,于是各種相關(guān)的立法規(guī)定和司法解釋層出不窮,在有效遏制犯罪的同時也帶來了新的隱患。就非法經(jīng)營罪而言,由于其法條本身兜底條款的設置,為其在金融領(lǐng)域中的擴張適用開了方便之門,使得其逐漸演變成一個小“口袋罪”。1997年《刑法》非法經(jīng)營罪條文的出現(xiàn)是由當時的社會經(jīng)濟制度和經(jīng)濟發(fā)展水平所決定的,其法條的設置有一定的合理性,在當時也的確起到了規(guī)范經(jīng)濟秩序的作用。但是由于其罪名設置的缺陷,使得其在設置之初就開始被不斷的擴充。截止到目前,全國人大及其常委會、最高人民法院、最高人民檢察院相繼出臺了一系列涉及非法經(jīng)營罪的立法規(guī)定、司法解釋,司法實踐中以非法經(jīng)營罪第四項規(guī)定定罪量刑的案件更是與日俱增,這就使得非法經(jīng)營罪接替投機倒把罪日益演變成為一種新的“口袋罪”。但這明顯是違背刑法罪刑法定原則與謙抑性原則的,一旦法條朝著沒有邊界的方向發(fā)展,它所帶來的危害要遠遠大于它起到的作用。尤其是面對當前金融領(lǐng)域蓬勃發(fā)展的大潮,我們更需要完善的法規(guī)為經(jīng)濟發(fā)展保駕護航,而不是無限的擴張成為金融領(lǐng)域發(fā)展的桎梏。因此本文在理論結(jié)合實踐的基礎上,針對非法經(jīng)營罪的擴張趨勢,就其在金融領(lǐng)域的適用問題進行了下面幾個方面的研究,全文總共分三個章節(jié):第一章本文以“螞蟻花唄套現(xiàn)”第一案為突破口,將該案看作是非法經(jīng)營罪在金融新領(lǐng)域的又一次擴張適用,并就本案認定過程中的相關(guān)法律問題做了詳細分析。對于重慶市江北區(qū)人民法院作出的非法經(jīng)營罪認定,筆者認為其中還有很多問題值得商榷,在對螞蟻花唄行為性質(zhì)并沒有明確界定以及相關(guān)法律規(guī)定沒有明確約束的情況下直接以非法經(jīng)營罪定罪,確顯荒謬。首先,“花唄”套現(xiàn)行為并不屬于支付結(jié)算業(yè)務中間人的要求;其次,搜羅現(xiàn)有規(guī)定,也并沒有對相關(guān)法律的違反;最后,“花唄”套現(xiàn)行為本身的社會危害性也是十分有限的。筆者認為“花唄”套現(xiàn)不該認定為犯罪,而僅需承擔民事違約,追究其民事責任。在反思中,筆者也回應了對該行為定罪的其他爭議問題,并就具體的規(guī)制建議和預防策略提出了自己的看法。第二章筆者針對“花唄”套現(xiàn)案以及當前金融領(lǐng)域?qū)Ψ欠ń?jīng)營罪罪名擴張適用的問題,做了深入的反思。非法經(jīng)營罪無限擴張的原因一方面是由于罪狀表述的缺陷,空白罪狀的開放性和兼容性使得該罪名幾乎可以包羅萬象。不僅與罪刑法定原則相沖突,更違背了刑法謙抑性原則,使得非法經(jīng)營罪日益“口袋化”。另外法條關(guān)于“國家規(guī)定”、“情節(jié)嚴重”的界限標準也是認定不一,司法解釋的不斷擴張不僅沒有為這些標準劃清界限,反而越劃越多,越劃越亂。另一方面,我國刑法一直以來根深蒂固的重刑主義也側(cè)面推進了非法經(jīng)營罪在立法上及司法適用上的無限擴張,這一情形產(chǎn)生的后果也是十分明顯的,會使法律的預見性大打折扣,為司法侵入立法提供了現(xiàn)實條件,并且還存在著刑罰濫用的風險。第三章筆者就前文分析的問題,就非法經(jīng)營罪的合理限定做了完善建議。首先我們應該樹立正確的刑法觀念,堅持審慎用刑,慎用刑罰手段,同時也要不斷的完善相關(guān)前置法規(guī),爭取通過前置法就解決掉大部分的經(jīng)濟糾紛。其次,我們還要彌補非法經(jīng)營罪的立法缺陷,堅持立法原則,明確兜底條款的范圍。最后在法律適用方面,要合理運用司法解釋,并嚴格限制司法工作人員自由裁量權(quán)的行使。誰也無法阻擋當前金融經(jīng)濟領(lǐng)域的蓬勃發(fā)展,同時也無法忽視其背后經(jīng)濟利益驅(qū)使下的犯罪。刑法條文的設置目的并不是嚴厲打壓犯罪,而是維持社會秩序,要在這兩者之間找到平衡便需要立法者和司法者們的智慧。相信經(jīng)過我們不斷的探索改進,我們終將找到對非法經(jīng)營行為合理的規(guī)制路徑,從而為當前我國經(jīng)濟的發(fā)展保駕護航。
【學位單位】：華東政法大學
【學位級別】：碩士
【學位年份】：2018
【中圖分類】：D924.3
【文章目錄】：
摘要
abstract
引言
第一章 非法經(jīng)營罪在新領(lǐng)域適用的情形
    第一節(jié) 首例“花唄套現(xiàn)”案以非法經(jīng)營定罪
    第二節(jié) “花唄套現(xiàn)”不構(gòu)成犯罪
        一、花唄套現(xiàn)行為不屬于支付結(jié)算業(yè)務
        二、花唄套現(xiàn)并沒有違反國家現(xiàn)有規(guī)定
        三、花唄套現(xiàn)并不具有嚴重的社會危害性
    第三節(jié) 對“花唄套現(xiàn)”案認定的反思
        一、“花唄套現(xiàn)”案刑事認定爭議
        二、對花唄套現(xiàn)行為的規(guī)制建議
        三、對套現(xiàn)行為的預防建議
第二章 非法經(jīng)營罪在金融領(lǐng)域擴張適用的原因分析
    第一節(jié) 非法經(jīng)營罪罪狀表述缺陷
        一、空白罪狀的設置影響其明確性
        二、司法過渡依賴兜底條款不符合刑法原則
    第二節(jié) 重刑主義對非法經(jīng)營罪擴張適用的影響
        一、立法上的擴張
        二、自由裁量權(quán)的擴張
        三、司法解釋的擴張
    第三節(jié) 對非法經(jīng)營罪擴張適用的反思
        一、使法律的預見性大打折扣
        二、為司法侵入立法提供了現(xiàn)實條件
        三、存在刑罰濫用的現(xiàn)實風險
第三章 對非法經(jīng)營罪的合理限定
    第一節(jié) 樹立正確的刑法觀念
        一、轉(zhuǎn)變刑罰價值取向,堅持審慎入刑
        二、完善相關(guān)前置法律,慎用刑法手段
    第二節(jié) 對非法經(jīng)營罪立法上的完善
        一、堅持立法原則
        二、明確兜底條款的范圍
    第三節(jié) 對非法經(jīng)營罪法律適用的完善
        一、合理運用司法解釋
        二、嚴格限制司法機關(guān)自由裁量權(quán)的行使
結(jié)語
參考文獻
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致謝

【參考文獻】

相關(guān)期刊論文 前2條

1 毛玲玲;;近年金融領(lǐng)域刑事司法狀態(tài)的因果[J];法學;2011年06期

2 黃太云,高翔;《中華人民共和國刑法修正案》簡介[J];中國司法;2000年03期

相關(guān)碩士學位論文 前2條

1 周艷紅;對我國重刑立法的再思考[D];中國社會科學院研究生院;2017年

2 王志敏;非法經(jīng)營罪問題研究[D];西南政法大學;2011年

本文編號：2874386