【摘要】：兜底條款作為立法者無法窮盡列舉之情形的一種立法技術(shù),是刑事立法局限性的必然,在世界各國的刑事立法中都是普遍存在的。立法者在1997年刑法修訂時,為了應(yīng)對社會轉(zhuǎn)型時期的各種情況,在我國刑法分則各章節(jié)中規(guī)定了大量的兜底條款,這不但刑事立法局限性的使然,也是在我國幾千年來重刑主義和工具主義刑文化影響而形成的刑事立法秩序中心主義理念下,立法者基于刑事政策作出的積極選擇。作為一項立法技術(shù),兜底條款的存在本無可厚非,但近年來在我國司法解釋的推波助瀾和法官積極適用的共同作用下,兜底條款罪名被不斷擴張,以致這些罪名從擴張走向變異而具有“口袋化”傾向,并且在司法適用實踐中呈現(xiàn)一種普遍化的趨勢,有些罪名甚至最終成為“口袋罪”而備受學(xué)界質(zhì)疑和詬病,如何限制兜底條款的適用范圍和兜底條款罪名的無限擴張,這是亟待解決的問題。筆者結(jié)合學(xué)界觀點對兜底條款相關(guān)概念界定之后,從罪刑法定原則的價值取向出發(fā),探明了兜底條款的真實困境并不在于兜底條款與罪刑法定原則之間的沖突,而是根源于我國司法解釋的弊端和不足.在兜底條款必然存在的現(xiàn)實‘背景下,為力求兜底條款的最大明確性,應(yīng)該從刑事立法和刑事司法兩方面去實現(xiàn),從而達到兜底條款對保護社會和人權(quán)保障的真正協(xié)調(diào)和良性、靈活的平衡。 本文除引言和結(jié)語外,共分為以下五章： 第一章對兜底條款的基本概念作以界定。通過對我國現(xiàn)行刑法中“其他”“等”概括規(guī)定的梳理,結(jié)合學(xué)界關(guān)于兜底條款概念的表述,筆者界定了兜底條款的概.念和特征,對刑法理論上與兜底條款的相關(guān)概念予以區(qū)分之后,結(jié)合學(xué)界關(guān)于兜底條款的分類,在兜底條款研究對象的范圍之內(nèi),對兜底條款的類型予以重新界定。 第二章論證了兜底條款在刑法中存在的必要性和合理性。既然兜底條款是世界各國刑事立法都無法回避的現(xiàn)實,說明有其存在的合理性根據(jù)和現(xiàn)實價值。本章第一節(jié)首先對兜底條款的存在依據(jù)進行分析,我國刑法中兜底條款不但是刑事立法局限性的必然,也是立法者基于刑法立法秩序中心主義理念和刑事政策作出的積極選擇,并在刑法立法和司法中有其一定的現(xiàn)實價值。第二節(jié)在兜底條款存在必要性的基礎(chǔ)上,結(jié)合罪刑法定原則的價值取向探明兜底條款的真實困境并不是兜底條款與罪刑法定原則之間的沖突,而是根源于我國司法解釋的不足和弊端,也只有在探討這些問題的基礎(chǔ)上,才能對兜底條款的其他問題作出進一步解答。 第三章為力求我國刑法規(guī)范的最大明確性,從刑事立法上去限縮兜底條款的適用范圍,這也是本文的創(chuàng)新點所在。筆者通過梳理我國新舊刑法中每個章節(jié)中兜底條款的分布情況以及適用范圍的變化趨勢,結(jié)合我國1997年刑法修訂到《刑法修正案(八)》的修訂的變化趨勢,限定了我國刑法分則中兜底條款的應(yīng)有范圍,然后對我國刑法中現(xiàn)有兜底條款范圍的合理限縮提出自己的建議。 第四章針對刑事立法上短時間內(nèi)不能縮減兜底條款適用范圍的現(xiàn)狀,筆者探討了如何通過司法過程來實現(xiàn)兜底條款的限縮,這也是本文的重點�？v觀目前司法實踐中適用兜底條款罪名的司法實務(wù)現(xiàn)狀,對兜底條款的解釋和判斷,缺乏的不是知識與經(jīng)驗,而是罪刑法定原則與刑法謙抑的法治理念,筆者在對我國司法解釋主體的紛爭和司法解釋泛濫與擴張的現(xiàn)實予以透視之后,提出司法機關(guān)應(yīng)在以謙抑性為原則,以罪刑法定原則為標(biāo)尺的解釋理念下,堅持嚴格解釋的態(tài)度和形式解釋的立場,使用正確的解釋方法來解釋和適用兜底條款,收縮兜底條款罪名的適用范圍,把不能涵蓋在兜底條款罪名中的違法行為,能不作犯罪處理的盡量不做犯罪處理,從而達到社會保護的立法目的,實現(xiàn)我國刑法對人權(quán)的保障。 第五章為更進一步控制兜底條款罪名的擴張適用,通過司法適用中的其他途徑來限制兜底條款的適用范圍。本章第一節(jié)首先對兜底條款罪名的司法適用現(xiàn)狀進行了分析。由于我國司法解釋的泛濫和擴張,使兜底條款罪名的外延不斷擴張,以致這些罪名從擴張走向變異而具有“口袋化”傾向,并且呈現(xiàn)一種普遍化的趨勢,有些罪名甚至最終成為國內(nèi)學(xué)界詬病的“口袋罪”。針對此,有學(xué)者提出了賦予法官一定的自由裁量權(quán),引入法官解釋機制的建議,但在我國現(xiàn)有的司法環(huán)境和現(xiàn)狀下,這些意見雖很中肯的但不具有實現(xiàn)的可能性。第二節(jié)兜底條款罪名司法適用完善中,提出司法人員可以利用其他一些司法適用途徑來限制兜底條款罪名的擴張。如在司法適用中利用兜底條款罪名與相關(guān)罪名之間的競合關(guān)系,也不失為一種防止兜底條款盲目擴張的方法,或者提高法官的業(yè)務(wù)素質(zhì),在對具體案件適用司法解釋時,能夠甄別司法解釋對兜底條款罪名的解釋合理與否,而選擇正義的結(jié)論,不盲從的去適用兜底條款的罪名,盡量控制兜底條款罪名適用范圍,減少其“口袋化”的擴張傾向,以減少學(xué)界對兜底條款的質(zhì)疑和詬病。
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【學(xué)位授予單位】：武漢大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2014
【分類號】：D924
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本文編號：2399233