本文關(guān)鍵詞：論嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪的關(guān)系

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【摘要】：1997年我國刑法修改時將嫖宿幼女犯罪行為從強(qiáng)奸罪中分離出來成為一個獨(dú)立的罪名時,該罪名就存在著爭議。這些爭論主要集中在兩點(diǎn),一是在刑法已經(jīng)設(shè)立了奸淫幼女罪和強(qiáng)奸罪的情形下(2002年取消了奸淫幼女罪),將嫖宿幼女行為再單獨(dú)立罪是否有存在的必要問題;二是因奸淫幼女型強(qiáng)奸罪和嫖宿幼女罪不管在行為表現(xiàn)上,還是犯罪構(gòu)成要件要素上都存在相同之處,而刑法對兩罪的法定刑設(shè)置方面存在較大差異,可能會導(dǎo)致一個性侵幼女行為因適用罪名不同而受到完全不同的刑罰處罰,此時,如何處理這兩罪之間的關(guān)系問題。單從立法論來看,或許我國刑法在奸淫幼女型強(qiáng)奸罪之外沒有必要再另外設(shè)立嫖宿幼女罪,但是,既然我國現(xiàn)行立法設(shè)置并保留著嫖宿幼女罪,為了避免刑事立法與刑事司法相脫節(jié)的尷尬局面,我們必須對這兩罪如何適用作出合理合法的解釋。對于兩罪之間關(guān)系的解釋,在理論上主要圍繞互斥關(guān)系論和競合關(guān)系論進(jìn)行探討。互斥關(guān)系論以“被害人同意能力”為方法論基礎(chǔ)出發(fā),解釋刑法360條第2款嫖宿幼女罪與刑法236條奸淫幼女型強(qiáng)奸罪之間相互排斥關(guān)系,認(rèn)為作為被害人的幼女是否具有“性同意能力”是區(qū)分這兩罪最為重要的犯罪構(gòu)成要件要素。在被害人幼女都存在表面同意的情形下,不具備性同意能力的幼女是奸淫幼女型強(qiáng)奸罪的犯罪對象,而只有具備性同意能力的失足幼女才是嫖宿幼女罪的犯罪對象,并且不管嫖宿幼女犯罪行為是否出現(xiàn)嚴(yán)重情節(jié)后果的,(行為人一次嫖宿多名失足幼女或者多次嫖宿失足幼女的;在廣場、公園或者車站等公共場所嫖宿失足幼女的;二人或者二人以上同時嫖宿一名失足幼女;因嫖宿行為致使被害人幼女重傷、死亡等情節(jié)嚴(yán)重的行為。),仍然以刑法360條2款規(guī)定嫖宿幼女罪定罪處罰。互斥論的解釋方法雖然可以明確界定兩罪之間的區(qū)別,但該解釋論主張會產(chǎn)生失足幼女具有有效性同意能力沒有法律依據(jù)、嫖宿幼女罪犯罪形態(tài)認(rèn)定困難以及造成司法實(shí)踐中出現(xiàn)同案異判現(xiàn)象等問題,并且對這些問題無法給予合理的解決,特別是該解釋論主張幼女在賣淫時具有有效的性同意能力,而沒處于賣淫的普通幼女則不具有性同意能力,這種獨(dú)特的觀點(diǎn)無法使人信服。由于這種解釋方法存在眾多難以解答的疑問,目前已經(jīng)不為我國大部分學(xué)者所支持。在兩罪競合關(guān)系解釋中,不管是想象競合論還是舊法條競合論,以“特別般法優(yōu)于一般法”、“重法優(yōu)于輕法”解釋方法來處理這兩罪之間的關(guān)系,這種解釋方法具有一定的合理性,但由于性侵幼女行為表現(xiàn)多樣化,刑法意義上賣淫幼女和嫖宿行為的含義并沒有明確界定以及現(xiàn)行刑法上對兩罪的刑罰設(shè)置,這種解釋方法可能會架空嫖宿幼女罪,不利有立法與司法實(shí)踐統(tǒng)一,還可能會引起重刑主義思潮等一些問題。嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪不管是在犯罪客體,還是犯罪對象、犯罪行為表現(xiàn)形式或者主觀明知方面等犯罪構(gòu)成要件要素上都存在著區(qū)別。從表面上看法條競合關(guān)系是罪名的選擇適用,實(shí)際上是犯罪構(gòu)成要件要素符合性的判斷。通過對我國保護(hù)未成人的政策、法律法規(guī)和兩罪構(gòu)成要件要素分析,本文將這嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪之間的關(guān)系解釋為法條競合特別關(guān)系,但并非刑法360條第2款與刑法第360條整體的法條競合,而只是刑法360條第2款與刑法236條的2款是法條競合關(guān)系。同時,在司法實(shí)踐中,應(yīng)當(dāng)對適用刑法360條第2款嫖宿幼女罪嚴(yán)格限制,將該罪的犯罪對象限定為十二周歲以上不滿十四周歲以賣淫為業(yè)的失足幼女,并且將失足幼女為他人僅僅提供手淫服務(wù)行為排除在該罪之外,即嫖宿幼女犯罪行為表現(xiàn)除自然性行為外,還包括口淫行為和雞奸行為。對于一般嫖宿十二周歲以上不滿十四周歲以賣淫為業(yè)的幼女行為,應(yīng)當(dāng)適用刑法360條第2款定罪處罰,但當(dāng)行為人與失足幼女發(fā)生性關(guān)系情形下,嫖宿行為對象是不滿十二周歲幼女的,一次嫖宿多名的或者多次嫖宿失的,在廣場、公園或者車站等公共場所大庭廣眾之下嫖宿的,二人或者二人以上同時嫖宿一名的,因嫖宿行為致使失足被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果等的,應(yīng)當(dāng)適用刑法第236條第2款、第3款規(guī)定,以奸淫幼女型強(qiáng)奸罪定罪處罰。這種解釋方法不僅可以避免互斥關(guān)系論中存在著有些無法給予合理解釋的現(xiàn)象,還可以解決“特別般法優(yōu)于一般法”、“重法優(yōu)于輕法”解釋所面臨的爭議和質(zhì)疑。
【關(guān)鍵詞】：嫖宿幼女罪 奸淫幼女型強(qiáng)奸罪 法條競合特別關(guān)系
【學(xué)位授予單位】：江西財經(jīng)大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2015
【分類號】：D924.3
【目錄】：

• 摘要5-7
• Abstract7-10
• 引言10-12
• 一、嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪的基本構(gòu)成12-23
• （一）嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪來源狀況12-14
• （二）犯罪行為表現(xiàn)14-17
• 1. 嫖宿行為界定14-15
• 2. 奸淫行為的界定15-17
• （三）幼女“明知”判斷17-21
• 1. 幼女的法律規(guī)定18
• 2. 幼女的界定標(biāo)準(zhǔn)18-20
• 3. 12周歲以下的幼女明知判斷20
• 4. 12周歲到14周歲幼女明知判斷20-21
• （四）法定刑設(shè)置21-23
• 二、嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪關(guān)系互斥論23-29
• （一）互斥論基本主張23-24
• （二）兩罪關(guān)系互斥論的方法論基礎(chǔ)24-25
• 1. 被害人同意能力24
• 2. 區(qū)分普通幼女與賣淫幼女24-25
• （三）兩罪關(guān)系互斥論存在的問題25-29
• 1. 賣淫幼女具有性同意能力沒有法律依據(jù)26
• 2. 致使嫖宿幼女罪的犯罪形態(tài)難以判斷26-27
• 3. 出現(xiàn)同案異判現(xiàn)象27-29
• 三、嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪關(guān)系競合論29-33
• （一）兩罪關(guān)系想象競合論29-31
• 1. 想象競合論的基本主張29
• 2. 想象競合論的方法論基礎(chǔ)29-30
• 3. 想象競合論存在的問題30-31
• （二）兩罪關(guān)系法條競合論31-33
• 1. 舊的法條競合論31
• 2. 新的法條競合論31-33
• 四、兩罪關(guān)系為法條競合特別關(guān)系33-44
• （一）法條競合特別關(guān)系的含義33-34
• （二）兩罪關(guān)系解釋為法條競合特別關(guān)系的方法論基礎(chǔ)34-35
• （三） 兩罪關(guān)系為法條競合特別關(guān)系的解釋方法35-41
• 1. 法條競合是構(gòu)成要件要素符合性的判斷35-36
• 2. 嚴(yán)格限定賣淫幼女的范圍36-38
• 3.“手淫”排除在嫖宿幼女犯罪行為之外38-40
• 4. 嫖宿幼女罪與奸淫幼女型強(qiáng)奸罪的適用40-41
• （四）兩罪解釋為法條競合特別關(guān)系的優(yōu)點(diǎn)41-44
• 1. 合理界定嫖宿幼女罪的法益41-42
• 2. 可以避免互斥論和想象競合論存在的問題42-43
• 3. 可以避免出現(xiàn)同案異判現(xiàn)象43-44
• 結(jié)語44-45
• 參考文獻(xiàn)45-48
• 致謝48-49

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中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 林立軍;對嫖宿幼女罪主觀上的明知應(yīng)如何認(rèn)識[J];檢察實(shí)踐;2005年02期

2 肖本山;趙穎;;嫖宿幼女罪取消論[J];行政與法;2008年01期

3 華臻;;嫖宿幼女罪廢除論[J];法制與社會;2009年20期

4 劉世萍;;從習(xí)水8.15案看廢止“嫖宿幼女罪”的必要性[J];貴州大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版);2009年05期

5 韓旭至;;“嫖宿幼女罪”立法比較分析[J];法制與經(jīng)濟(jì)(下旬);2011年10期

6 劉艷梅;徐紅;;嫖宿幼女罪中“幼女”概念研究[J];中國性科學(xué);2012年05期

7 謝雪雁;;奸淫還是嫖宿——社會視野中的嫖宿幼女罪[J];法制與社會;2012年19期

8 葉竹盛;;廢除“嫖宿幼女罪”:錯位的焦慮[J];南風(fēng)窗;2012年14期

9 楊峰;;淺析嫖宿幼女罪[J];知識經(jīng)濟(jì);2012年19期

10 譚明;;嫖宿幼女罪應(yīng)當(dāng)廢止[J];江西警察學(xué)院學(xué)報;2012年05期

中國重要報紙全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 江蘇睢寧 王威　(檢察人員);略陽淫案再證“嫖宿幼女罪”當(dāng)廢[N];東方早報;2011年

2 楊濤;“嫖宿幼女罪”的法理與現(xiàn)實(shí)之辨[N];法制日報;2011年

3 程奎星;“嫖宿幼女罪”讓法律蒙羞[N];中國婦女報;2012年

4 李克杰;飽受質(zhì)疑的嫖宿幼女罪何以難廢除[N];濟(jì)南日報;2012年

5 本報實(shí)習(xí)記者 葉俊;“嫖宿幼女罪”存廢之爭[N];民主與法制時報;2012年

6 郭文婧;廢除“嫖宿幼女罪”價值導(dǎo)向重于量刑[N];嘉興日報;2012年

7 本報記者 南儲鑫;“嫖宿幼女罪”存廢之爭再起波瀾[N];中國婦女報;2013年

8 華南理工大學(xué)法學(xué)院副教授 夏正林;取消“嫖宿幼女罪”恐矯枉過正[N];廣州日報;2013年

9 同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院教授 金澤剛;“嫖宿幼女罪”應(yīng)當(dāng)廢除[N];東方早報;2013年

10 安徽省某國企的管理者 法律顧問 朱永華;嫖宿幼女罪爭議 需用個案嚴(yán)謹(jǐn)來釋疑[N];人民法院報;2013年

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前10條

1 王院中;對嫖宿幼女罪的反思[D];中國政法大學(xué);2010年

2 張金玲;嫖宿幼女罪立法批判與完善[D];吉林大學(xué);2011年

3 高盼;論嫖宿幼女罪的完善[D];吉林大學(xué);2012年

4 李媛;論嫖宿幼女罪應(yīng)予廢止[D];吉林大學(xué);2013年

5 劉偉義;性權(quán)利視野下的嫖宿幼女罪研究[D];吉林大學(xué);2013年

6 宋俐葭;嫖宿幼女罪廢除論[D];吉林大學(xué);2013年

7 孟震;論嫖宿幼女罪[D];河南大學(xué);2013年

8 陳莉莉;嫖宿幼女罪的存廢之我見[D];中南民族大學(xué);2013年

9 茍娟;論廢除嫖宿幼女罪[D];大連海事大學(xué);2013年

10 肖丹琴;廢除嫖宿幼女罪的思考[D];湖南師范大學(xué);2014年

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本文編號：1018707