發(fā)布時間：2020-02-21 19:53

【摘要】：行為保全的功能在于給予債權(quán)人預(yù)防性的緊急權(quán)利保護。無論針對訴前行為保全還是訴訟行為保全,法院均應(yīng)進行兩階層審查:首先審查保全請求權(quán),其次審查保全理由,也即情況緊急、申請人面臨難以彌補之損害的風險。針對保全請求權(quán)和保全理由,申請人均應(yīng)進行主張與證明,但對此可采降低的證明標準,也即只需達到優(yōu)越蓋然性的證明尺度即可;而且,法院在對保全理由進行審查時還應(yīng)當進行利益衡量,并遵循比例原則。在保全裁定的內(nèi)容方面,法院獲得一定的裁量空間,并應(yīng)當采取最恰當和最溫和的措施。此外,在是否命令申請人提供擔保以及擔保的數(shù)額與方式、是否進行庭審以及是否提起本案主訴等方面,法官亦擁有裁量權(quán)限。鑒于法官責任重大,未來可考慮例如在知識產(chǎn)權(quán)法院進行緊急法官的試點試驗,并架設(shè)網(wǎng)站統(tǒng)一公布保全判決,這對于積累判例經(jīng)驗和統(tǒng)一法律適用不無益處。最后,在制定單獨的家事與非訟程序法之際,還應(yīng)考慮到"人身安全保護裁定"在既判力方面的特殊性。

【參考文獻】

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2 金YТ

本文編號：2581705