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基于證券訴訟的證券法釋解論文 2016-09-29

本文講述了基于證券訴訟的證券法釋解的內容，供大家參考，接下來我們一起仔細閱讀下吧。

一、證券訴訟應由證券法規(guī)范的法理分析

由于證券訴訟在法律屬性上屬于訴訟法的范疇,那么為什么還需要由證券法加以規(guī)范呢?我們認為,證券法對證券訴訟的規(guī)范之所以必要,主要是以下三個方面的原因。

(一)證券法規(guī)范的證券訴訟內容具有獨特性

證券法規(guī)范的證券訴訟內容所具有的獨特性,源于證券訴訟的特殊性。證券訴訟作為一種新型民事訴訟具有不同于一般民事訴訟的特殊性:(1)訴訟標的物的特殊性。證券作為一種信息商品,沒有普通商品那么直觀,其質量的判斷依賴于特定的信息。(2)訴訟標的的復雜性。在證券民事訴訟中,訴訟標的較為復雜,除了原被告間由于被告的違法行為所產生的體現私人利益的證券所設定的財產權益、證券市場的風險損益外,還包括體現公共利益的國家金融秩序,在證券民事訴訟中充分體現了這兩種利益的相互交叉和融合。[8](3)原告人數眾多,比較分散,具有集團性和擴散性。證券訴訟中的原告方大多是勢單力薄、經濟實力有限的中小投資者,且通常情況下人數分散、眾多,容易形成大規(guī)模侵權訴訟。(4)被告及案件事實的同一性。(5)訴因的多元性。證券訴訟的訴因主要有虛假陳述、內幕交易、操縱市場、欺詐客戶等。在美國,法律禁止的證券交易行為都可依據默示訴權理論成為證券訴訟的訴因。(6)糾紛處理的專業(yè)性。證券案件專業(yè)性強,通常比較復雜,糾紛的處理往往依賴于專業(yè)證券知識的有力支撐。證券訴訟的特殊性決定了對其進行調整的法律規(guī)則的特有性。證券訴訟作為民事訴訟的一種,當然適用民事訴訟法關于民事訴訟的一般規(guī)則,如受理、審理、執(zhí)行規(guī)則等,但其自身特殊性決定了民事訴訟法的一般規(guī)則并不能對其予以直接套用。也就是說,證券訴訟需要法律為其配置不同于一般民事訴訟的特殊規(guī)則,民事訴訟法難以為其提供充足的制度供給,以解決證券糾紛為主要目的的證券訴訟就必然需要其他法律為其提供制度供給。證券法擔當了這一重任。因為,證券訴訟以證券發(fā)行和證券交易中產生的證券糾紛為調整對象,而證券法亦以證券發(fā)行、證券交易及證券監(jiān)管為調整對象,調整對象的交叉和關聯,使得證券法契合了證券訴訟特殊性的規(guī)則需求。譬如,證券法所禁止的證券交易行為正是證券訴訟的訴因,證券法規(guī)定的證券侵權責任的歸責原則給證券訴訟的舉證責任的分配提供了直接的指引。此外,證券訴訟規(guī)則的程序性,決定其只能放置于具有程序法特征的法律中,而證券法同其他商事法律一樣,具有實體法和程序法的雙重屬性。具有程序法特性的證券法為證券訴訟規(guī)則的植入提供了融洽的制度空間�？梢�,由調整證券訴訟的對象(即證券發(fā)行與交易)的證券法來規(guī)定證券訴訟是最合適、最恰當的立法選擇。就證券訴訟規(guī)則而言,證券法與民事訴訟法是特別法與一般法的關系。為了構建科學合理的立法體系,證券訴訟的制度設計及內容構造應當符合這一基本關系。具體而言,民事訴訟法應當規(guī)定的是與一般訴訟相關的內容,其規(guī)范不僅能適用于證券訴訟,也能適用于其他訴訟。至于那些雖可適用于證券訴訟,但在一定范圍內亦可適用于其他訴訟的規(guī)則,應當由民事訴訟法予以規(guī)定。證券法要規(guī)定的僅僅是適用于證券訴訟的特殊規(guī)則,換言之,證券法所涉及的訴訟規(guī)則應當為證券訴訟所特有。凡是證券訴訟特有,其他法律難以容納的,就應當由證券法予以規(guī)定。由于證券訴訟的訴因、原被告的訴訟主體資格、舉證責任、訴訟時效等內容都在證券法中予以規(guī)定,證券訴訟的立法體系由此得以建立,再加上證券法自身所追求的規(guī)范證券發(fā)行與交易以及保護投資者利益的立法宗旨的規(guī)整,證券訴訟所具有的打擊證券違法行為、保護投資者的制度功能得到了最大彰顯,進而證券訴訟制度所追求的立法目的相應得以實現。

(二)證券訴訟特別規(guī)則需要證券法原理的支撐

首先,證券訴訟特殊性根源于證券法的原理與制度構建需要。證券法的基本原理就是通過公開的手段去達到保護投資者的目的。[9]證券作為一種不同于普通商品的信息產品,其質量及價格的判斷依賴于與其有關的特定信息。投資者正是依據這些信息進行投資判斷。出于對投資者的保護,各國證券法均規(guī)定了上市公司等主體的強制性信息披露義務,公開成為證券法的核心和靈魂。然而,與公開理念背道而馳的證券欺詐行為充斥著整個證券市場,打擊證券違法行為就成為證券法的一個重要任務。證券的特殊性和證券市場的復雜性決定對違法行為的打擊和懲處須依賴于特殊的制度規(guī)則。譬如,在以電腦集合競價與連續(xù)競價為主要交易方式的證券市場,要確定直接發(fā)生交易的雙方并進而證明投資者的損失由違法行為造成是非常困難的。也正因為如此,美國第二巡回法院在WilsonvComtechTelecommCorp.一案中根據同期交易規(guī)則裁判內幕交易證券訴訟案件。①根據同期交易規(guī)則,原告范圍不限于與內幕交易人具有合同相對性的投資者,而是包括所有在內幕交易人進行交易同時,與內幕交易的相反方向進行交易的投資者,不論他們的交易方是否就是內幕交易人。這種推定的原告訴訟主體資格的確定規(guī)則根源于證券法的集中競價交易原理及投資者保護制度的特別需要。其次,相關證券訴訟事項由證券法規(guī)范,有利于體現證券訴訟規(guī)則的原理所在。一項制度的設計不能脫離其規(guī)范對象自身的特殊原理與客觀需求,證券訴訟制度也不例外。民事訴訟的直接目的在于解決民事糾紛,而民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議。[10]證券訴訟作為民事訴訟的一種,也以證券民商事權利義務爭議的解決為直接目的,而證券民商事權利義務的確定需要證券發(fā)行與證券交易以及信息披露等證券法原理的支撐。證券訴訟的訴因之所以多元化,其根本原因在于證券市場中違背證券法信息公開原理的欺詐行為的多樣性,出于對違法行為的打擊進而確保證券法公開原理的貫徹,證券訴訟的訴因當然出現多元化的設計�？梢�,在證券法中規(guī)定證券訴訟,有利于明晰證券訴訟規(guī)則的原理所在,進而確保證券訴訟制度規(guī)則設計的科學性和合理性。再次,由證券法對相關證券訴訟進行規(guī)范,有利于證券訴訟規(guī)則的理解和把握,有利于證券訴訟規(guī)則的正確適用。如上所述,由證券法規(guī)定證券訴訟有利于充分體現證券訴訟規(guī)則的原理所在,這樣,明白了規(guī)則設計的原理就比較容易理解和把握規(guī)則本身,對訴訟規(guī)則的深入理解和準確把握有助于證券訴訟制度的法律功效的實際發(fā)揮。特別是證券糾紛處理的專業(yè)性要求,使得在證券法中規(guī)定證券訴訟顯得格外必要。譬如證券訴訟中在確定虛假陳述與損害后果的因果關系時,就涉及到哪些信息需要披露,是否不當披露等問題,而這些問題可訴諸于證券法中的中期報告、臨時報告、披露方式等規(guī)定予以解答。

(三)對證券訴訟的證券法規(guī)范,是證券制度完整構建的需要

證券法中的各種具體證券制度是由諸多法條構成的,然而這些法條并非簡單的拼湊,而是基于特定指導思想被整合為一個完整的體系。正如有學者所言,法律中的諸多法條,其彼此并非只是單純并列,而是以多種方式相互指涉,只有透過它們的彼此交織及相互合作才能產生一個規(guī)整。[11]就證券訴訟制度而言,若由其他法律對其規(guī)定,也許同樣能夠產生相應的規(guī)范效果,但是,這種人為的分割不利于法律規(guī)整功能目的之有效實現。就宏觀層面而言,在證券法中規(guī)定證券訴訟制度有利于投資者保護制度的完整性。鑒于證券信息產品的特殊性以及投資者在證券市場中的基礎地位,證券法規(guī)定了強制性的信息披露義務并明確規(guī)定了違反披露義務的禁止交易行為,為了有效打擊這些證券欺詐行為,證券法還規(guī)定了民事賠償責任制度。在違法者不主動賠償投資者的損害時,證券訴訟就成為證券糾紛解決的最后一條途徑。至此,投資者保護的各個具體制度就形成一個完整的系統(tǒng)。如若該系統(tǒng)中的某一個具體制度(如證券訴訟制度)缺失或不完善,則其他制度功能的發(fā)揮必然會大打折扣,進而最終影響到證券法保護投資者利益的立法目的的實現。正如有學者所言,各個法條只有當其取向于一定之價值標準,針對一定之生活類型被組合成一套規(guī)定以后,它對系爭生活類型之意義才能被相對確定下來,也同時才產生其規(guī)范功能。[12]就微觀層面而言,證券法在規(guī)制各種具體證券欺詐行為時,必然會涉及到行為的主體、行為的類型等內容,①而這些也正是證券訴訟所要面臨的訴訟主體資格的確認以及訴因的確定問題。同樣,在證券法規(guī)制禁止的交易行為的同時,若明確規(guī)定具有可操作性的證券訴訟制度,賦予投資者直接訴訟權,就可為其實體權利的保護提供明確的法律依據,投資者無需通過復雜的理論推演就可直接提起訴訟。這樣既與民商法確認和保護私權的現代法治理念吻合,也可充分調動投資者維權的動力,進而對違法行為產生有效制裁和震懾,從而實現實體法規(guī)范的制度功能。

二、證券法對證券訴訟規(guī)范的基本內容與立法結構

(一)證券法對證券訴訟規(guī)范的基本內容

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