本文關鍵詞：訴訟標的之本土路徑，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

共和國法治認識的邏輯展開……………………………… 張志銘 　于　浩（3）

規(guī)則選擇的效率比較：以環(huán)保制度為例…………………………… 凌　斌（17）

環(huán)境管制標準在侵權法上的效力解釋……………………………… 宋亞輝（37）

損害賠償?shù)姆椒?hellip;……………………………………………程  嘯  王  丹（54）

姓名變更規(guī)范研究…………………………………………………   張　紅（72）

訴訟標的之本土路徑………………………………………………   嚴仁群（91）

職代會的定位與功能重塑…………………………………………… 謝增毅(110)

刑法解釋中的形式論與實質論之爭……………………………    勞東燕（122）

隱性雙軌制：刑法中保安處分的教義學闡釋…………………   時延安（140）

供訴自愿者的權力保障模式…………………………………………馬靜華（158）

·屬人法研究·

現(xiàn)時利益重心地是慣常唇所地法原則的價值導向………………… 劉仁山(17l)

屬人法的主義之爭與中國道路…………………………………………宋  曉(189)

共和國法治認識的邏輯展開

張志銘  于  浩

內容提要：與法治的實踐需求相呼應，人們的法治認識展現(xiàn)為正名法治、定義法治和量化法治三個主題環(huán)節(jié)，既共時共存，又陳陳相因、推演張開。其中，正名法治圍繞著法律、法制和法治三個概念構成的思維鏈條展開，定義法治基于普世主義和國情主義兩種對應的立場和思路進行，量化法治則是當下意圖更加具體直接地連接法治實踐的另辟蹊徑的努力�？傮w說來，共和國的法治認識進程，已經(jīng)使得法治作為問題在理論邏輯上完整展示開來；從結果看．完成了對法治的正當性正名，凸顯了法治定義上的立場和觀點分歧，開始了對法治實踐的量化探索。

關鍵詞：正名法治  定義法治  量化法治  普世主義法治觀  國情主義法治觀

規(guī)則選擇的效率比較：以環(huán)保制度為例

凌  斌

內容提要：環(huán)境群體性事件背后的一個重要的理論問題，是在環(huán)保制度中如何選擇更有效率的法律規(guī)則�？ɡ祭孜骱兔防椎绿岢龅姆治隹蚣�，有助于深入理解環(huán)境污染的制度設計。“卡一梅框架”對于法律規(guī)則的效率比較，基于事后效率（機會成本）與事前效率（行為激勵）的法律經(jīng)濟學標準。同時，不同法律規(guī)則的經(jīng)濟效果，最終反映在法益的市場定價之上，對應著不同的市場類型。從效率標準和市場類型出發(fā)，可以看到各種現(xiàn)行的和可供選擇的環(huán)保法律制度可能具有的成本收益和實踐效果。以環(huán)境影響評價法為核心的現(xiàn)行環(huán)保體制，要比一刀切式的事前禁止或是造成嚴重后果后的司法救濟更有效率，但是必須提升環(huán)保部門的公信力和執(zhí)行力

關鍵詞：環(huán)境保護  規(guī)則的效率標準  法律與市場  界權成本

環(huán)境管制標準在侵權法上的效力解釋

宋亞輝

內容提要：學者從矯正正義視角作出的研究只能部分解釋實踐中環(huán)境管制標準在侵權法上的效力。以風險控制為視角，環(huán)境管制與侵權責任均可視為風險控制的工具，它們分別在不同方面具有各自的功能優(yōu)勢。為充分利用二者的雙邊優(yōu)勢，環(huán)境管制與侵權責任應當保持制度上的合作。當環(huán)境管制標準能夠達到社會最優(yōu)標準時，侵權責任將作為“查漏機制”彌補環(huán)境管制標準的執(zhí)行不足，這要求法院充分尊重管制標準，并承認合規(guī)抗辯的效力。當環(huán)境管制只能設定最低限度的“門檻性”標準時，侵權責任將作為“補缺機制”彌補管制標準的設計不足，法院因此要為排污企業(yè)“量身定做”最佳的行為謹慎標準，并在必要時否認合規(guī)抗辯的效力。由此形成的制度合作框架從根本上解決了環(huán)境管制標準的侵權法效力問題，并能夠對相關法律現(xiàn)象作出全面解釋。

關鍵詞：環(huán)境管制  管制標準  侵權責任  合規(guī)抗辯

損害賠償?shù)姆椒?/p>

程  嘯  王　丹

內容提要：恢復原狀與金錢賠償是大陸法系民法中損害賠償?shù)膬煞N基本方法，二者分別保護受害人的完整利益與價值利益。由于我國現(xiàn)行法將恢復原狀中的許多內容獨立出來，因此恢復原狀不僅被狹隘地理解為對受損物品的修復，而且不被看作是損害賠償?shù)姆椒ā４送�，現(xiàn)行法上賠償損失的范圍過于寬泛，不僅包括了大陸法系的金錢賠償，還包括了恢復原狀的花費。未來我國民法典應取消現(xiàn)行法上對恢復原狀各種具體方法的掛一漏萬式列舉，恢復“恢復原狀”應有的涵義。此外，民法典還應當明確地將恢復原狀與金錢賠償規(guī)定為損害賠償?shù)幕痉椒�，嚴格區(qū)分恢復原狀請求權、恢復原狀花費的請求權以及金錢賠償請求權。惟其如此，我國民法方能確立真正的損害賠償方法之平行規(guī)范結構，充分貫徹完全賠償與禁止得利原則，實現(xiàn)損害賠償法的補償功能。

關鍵詞：損害賠償  恢復原狀  金錢賠償  賠償損失  價值利益  完整利益

姓名變更規(guī)范研究

張  紅

內容提要：姓名變更是重要的人格自由利益，亦是姓名權的重要內容，姓名變更應區(qū)分為姓的變更和名的變更，并建立不同的規(guī)制模式。稱姓選擇限于家庭關系，從父姓還是從母姓，原則上堅持父母意見一致，例外則依法考量子女成長利益的最大化。第三姓原則上應被禁止，僅于特殊情形方可為之。對于名的更改，應以維護人之尊嚴與自由為判斷基準，并采改名從寬原則；更名事由在立法上以“列舉+一般條款”為模式，為解釋者提供操作空間，同時強調更名之規(guī)范性與適當性。對于姓名變更的主體，18周歲以上由本人行使，18周歲以下亦不應絕對否定本人之更改權利。對于姓名變更之次數(shù)。原則上姓為一次名為兩次，特殊情況下允許突破次數(shù)限制，但應從嚴界定特殊情形。

關鍵詞：姓名權  姓名變更  第三姓  改名

訴訟標的之本土路徑

嚴仁群

內容提要：美、德、日等國已在訴訟標的問題上作出了明確選擇，而我國實務仍呈紛亂狀態(tài)，至少有三條路徑并存。既往的標的論低估了新、舊說之差異，高估了新說一次性解決糾紛之功效，訴訟標的相對論對新、舊說之折中并不合理。事件說在糾紛的一次性解決上最為徹底，而其缺陷其他諸說也有。國內法院普遍排斥競合合并、預備合并，現(xiàn)行法苛待訴的變更，多數(shù)當事人系本人訴訟，故本土目前不具備采新說、事件說和相對論的條件，最高人民法院的新路徑也不可采，只能采舊說。但應通過釋明等措施盡力減少其負面效果，并朝新說乃至事件說努力。

關鍵詞：訴訟標的  EOS案  事件說  競合合并

職代會的定位與功能重塑

謝增毅

內容提要：職代會制度是我國頗具特色的一項職工參與制度。隨著市場經(jīng)濟體制的建立以及企業(yè)治理制度的變革，職代會的地位和作用發(fā)生了變化。需要重新審視職代會的正當性。目前，有關職工參與的各種理論從不同角度論證了職代會的正當性，職代會對完善公司治理、加強公司監(jiān)督、維護公司利益也具有積極作用。我國應通過完善職代會設立規(guī)則、職權設置，使傳統(tǒng)的職代會與市場經(jīng)濟體制下的現(xiàn)代公司治理機制相契合，讓職代會成為職工與企業(yè)協(xié)商溝通的主要平臺，在新的體制環(huán)境下發(fā)揮協(xié)商和監(jiān)督等功能。

關鍵詞：職代會  職工參與  企業(yè)民主管理

刑法解釋中的形式論與實質論之爭

勞東燕

內容提要：當前我國刑法學中的形式解釋論與實質解釋論之爭不是事實論與價值論之爭，而是發(fā)生在價值論內部，涉及如何適用價值判斷的問題。檢視這場爭論可以發(fā)現(xiàn)，雙方不僅在基本范疇的指涉與運用上較為混亂，還存在誤讀、曲解甚至虛構對方觀點的現(xiàn)象，并且雙方所宣稱的立場往往與其實際做法不盡一致；此外，實質論者在論證邏輯上也有值得商榷之處。雙方存在若干重要分歧，緣起于對刑事法治基本任務的不同定位。我國刑法學中的形式解釋論與實質解釋論之爭，在性質上具有不同于德日相關爭論之處。

關鍵詞：刑法解釋  形式解釋論  實質解釋論  學派之爭  罪刑法定

隱性雙軌制：刑法中保安處分的教義學闡釋

時延安

內容提要：我國現(xiàn)行法律中雖無保安處分的概念，但在刑法中已實質性地存在保安處分，其與刑罰共同構成刑法所規(guī)定的法律后果，由此形成“隱性雙軌制”的格局。對保安處分規(guī)范的識別，首先應從與罪責的關系上、目的與功能的差異上明晰刑罰與保安處分的基本界分，進而從法律特征上區(qū)分刑罰規(guī)范與保安處分規(guī)范，最終將現(xiàn)行刑法中的保安處分措施“挖掘”出來、澄清現(xiàn)行刑法中保安處分措施的性質和法律地位，有利于確保這類措施的正當適用。同時也有利于保障個人的基本權利免受不當干涉。

關鍵詞：保安處分  刑罰  隱性雙軌制  權利保障

供述自愿性的權力保障模式

馬靜華

內容提要：在我國，通過權利保障維護供述自愿性的理論構想并未透過現(xiàn)行刑事訴訟法全面體現(xiàn)。在供述自愿性的權利保障模式之外，還存在通過外部權力制衡審訊權力，從而間接維護供述自由的權力保障模式。以偵訊的“基本有效性”為外部限度，供述自愿性的權力保障模式應具備如下特征：審訊時間方面，審訊只能在白天進行，且不能持續(xù)太長時間，兩次審訊之間應有保障受審人飲食和睡眠的必要時間；審訊空間和審訊主體方面，以“平行式”空間布局為基礎，配之以獨立、盡責的場所管理者；審訊工具方面，應配置自動化的或由審訊場所管理者獨立操作的審訊記錄、監(jiān)控設施。新刑訴法和警務機制改革不同程度地體現(xiàn)了權力保障模式的基本內容，但單一的權力保障模式不足以解決強迫性審訊的所有問題，保障供述自愿性的理想模式應當是權利保障機制與權力制衡機制的有機結合。

關鍵詞：反對強迫自證其罪  供述自愿性  權利保障模式  權力保障模式

現(xiàn)時利益重心地是慣常居所地法原則的價值導向

劉仁山

內容提要：慣常居所的界定是我國涉外民事關系法律適用法實施中的重要問題之

一。各國立法和相關國際條約對慣常居所一般均無明確界定，其認定主要依靠法院的自由裁量，因個案而異。為避免法院因自由裁量而導致屬人法適用的非確定性，應探尋并遵從慣常居所地法原則的價值導向，即對當事人現(xiàn)時利益重心予以關注。確定當事人的慣常居所時要對與當事人有關的各種利益進行考量，確定其現(xiàn)時利益重心地之所屬法域，進而明確當事人與特定法域的聯(lián)系。研究歐美主要國家關于慣常居所界定的實踐并揭示慣常居所地法原則的價值導向，對實施我國法律具有重要啟示。

關鍵詞：屬人法原則  慣常居所  現(xiàn)時利益重心地  涉外民事關系法律適用法

屬人法的主義之爭與中國道路

宋  曉

內容提要：本國法主義與住所地法主義的道路殊別，成為兩大法系國際私法最主要的區(qū)分標志。我國屬人法方法從本國法主義向經(jīng)常居所原則的根本轉變，只有放在兩大法系屬人法之爭的背景中，才能明晰其意義和未來演變方向。本國法主義與住所地法主義都堅持屬人法的統(tǒng)一性。前者以國家主義和民族主義為思想基礎，后者以個人主義和自由主義為價值追求。本國法主義的歷史形成具有單邊色彩，，它傾向于擴大法院地國屬人法的支配范圍，伴有對相關法律的道德性的比較判斷，借此保障海外國民的基本民事權利。住所地法主義促使不同國籍當事人的民事身份與地位趨于平等一致，客觀上促進了一國的族群融合，其體系性功能稍優(yōu)于本國法主義。慣常居所原則主要是國際公約的妥協(xié)產(chǎn)物，其弊端是割裂了個人與特定國家間的精神聯(lián)系，銷蝕了屬人法的精神屬性。經(jīng)常居所是慣常居所的中國表達，但最新司法解釋賦予了經(jīng)常居所一定的特殊含義。經(jīng)常居所未來應進一步“住所化”，顧及我國國民跨國流動的現(xiàn)實，實現(xiàn)住所地法主義的價值追求。

關鍵詞：屬人法  本國法主義  住所地法主義  慣常居所原則

  本文關鍵詞：訴訟標的之本土路徑，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。