本文關(guān)鍵詞：小商人營業(yè)權(quán)法律保障研究，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

【摘要】：小商人既是一個商法中的概念,又涉及經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容,體現(xiàn)的是政府對弱勢群體的保障。國外許多國家都對小商人有所規(guī)定,其目的是為了使小商人享受小商人的權(quán)利同時又不至于承擔(dān)過重的義務(wù)。我國目前也存在著與小商人概念相符的群體,最典型的就是流動攤販。流動攤販在現(xiàn)實中處于尷尬境地,流動攤販與城管的矛盾屢屢見諸于報端,其矛盾表面上看是由于城市管理部門的執(zhí)法不當(dāng),但是其根源在于小商人的營業(yè)權(quán)沒有得到保護(hù),以及我國商主體分類的混亂和對小商人這個群體保護(hù)的漠視。 營業(yè)權(quán)應(yīng)當(dāng)是公民的一項憲法權(quán)利,它包括營業(yè)選擇的自由和營業(yè)執(zhí)行的自由等一系列權(quán)利,屬于框架性權(quán)利。盡管營業(yè)權(quán)在許多國家都得到了保護(hù),它的表達(dá)形式多種多樣,而且在司法實踐中也發(fā)展出了許多限制對營業(yè)權(quán)進(jìn)行限制的理論,但是我國憲法在保護(hù)營業(yè)權(quán)這方面還是一片空白。我國與營業(yè)權(quán)類似或相關(guān)的權(quán)利僅有經(jīng)營權(quán)和就業(yè)權(quán)。但是三者之間還存在著區(qū)別,僅用經(jīng)營權(quán)和就業(yè)權(quán)來保護(hù)公民的營業(yè)自由是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。因此本文擬通過保障營業(yè)權(quán)的角度來論證對小商人權(quán)益的保護(hù)。 我國現(xiàn)行立法并沒有提及營業(yè)權(quán)這個概念,除了我們能在憲法中通過解釋學(xué)勉強(qiáng)理解我國憲法條款中暗含了公民的營業(yè)自由,以及關(guān)于小商人是否具有營業(yè)自由的規(guī)定,則散見于各種條例中。新頒布的《個體工商戶條例》將對攤販的規(guī)定的權(quán)力授權(quán)給地方政府,但是地方立法多對小商人持否定態(tài)度。這種否定雖然是基于對附近居民的健康權(quán)和環(huán)境權(quán)的考慮,但并不符合適當(dāng)性原則、比例原則。對營業(yè)權(quán)加以限制是必要的,但是該限制也需要符合憲法精神。文章通過對營業(yè)權(quán)的合憲性以及產(chǎn)生原因的分析,得出地方立法對小商人營業(yè)權(quán)的限制不符合國際社會保護(hù)公民營業(yè)權(quán)的國際潮流,也是不合憲的,也不符合正義原則。同時,文章也分析了國外對小商人的管理制度,總結(jié)出相關(guān)管理經(jīng)驗,即對于小商人來說,除了賦予其合法地位外,政府還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)社會管理和服務(wù),包括劃定區(qū)域和時段,促使其有序經(jīng)營,必要的制度規(guī)范和監(jiān)督救濟(jì),成立小攤販自治組織,實現(xiàn)自我治理和約束。 最后,文章提出了對保障小商人營業(yè)權(quán)制度的建議,包括營業(yè)權(quán)入憲,構(gòu)建營業(yè)權(quán)法律制度,完善行政許可的立法控制以及完善政府管理方式。營業(yè)權(quán)入憲是更有利于營業(yè)權(quán)的貫徹實施,但是由于我國憲法還未能司法化,因此還需要在具體的法律部門中規(guī)定營業(yè)權(quán)的保護(hù),并確立相關(guān)原則,防止對營業(yè)權(quán)過度限制。實踐中,營業(yè)的行政許可對“小商人”的營業(yè)準(zhǔn)入造成了很大的障礙,而且并不是很有必要,應(yīng)當(dāng)將登記改為備案,使小商人更易進(jìn)入市場。除此以外,還應(yīng)當(dāng)完善小商人日常營業(yè)時的管理,改變其臟亂差的經(jīng)營環(huán)境。
【關(guān)鍵詞】：小商人 營業(yè)權(quán) 經(jīng)營權(quán) 商個人體系
【學(xué)位授予單位】：西南大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號】：D923.99
【目錄】：

• 摘要4-6
• Abstract6-8
• 引言8-10
• 一、小商人及其營業(yè)權(quán)概論10-22
• (一) 小商人的概念分析10-12
• (二) 小商人營業(yè)權(quán)的界定12-18
• (三) 小商人營業(yè)權(quán)的意義18-22
• 二、小商人營業(yè)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀及其困境分析22-30
• (一) 小商人營業(yè)權(quán)的立法現(xiàn)狀22-23
• (二) 小商人營業(yè)權(quán)的現(xiàn)實問題23-26
• (三) 小商人營業(yè)權(quán)受損之原因分析26-30
• 三、營業(yè)權(quán)制度之域外比較30-38
• (一) 營業(yè)權(quán)之域外制度介紹30-34
• (二) 域外經(jīng)驗對我國的啟示34-38
• 四、小商人營業(yè)權(quán)保障制度構(gòu)建38-50
• (一) 營業(yè)權(quán)入憲38-41
• (二) 構(gòu)建小商人營業(yè)權(quán)保障的具體制度41-47
• (三) 小商人營業(yè)權(quán)之社會管理體制創(chuàng)新47-50
• 結(jié)語50-52
• 參考文獻(xiàn)52-56
• 致謝56-58
• 攻讀碩士學(xué)位期間參與的課題和發(fā)表的學(xué)術(shù)論文58

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