發(fā)布時間：2021-06-07 16:11

　　2017年10月1日實施的《民法總則》明確認可了習(xí)慣在解決民商事糾紛中的法源地位,但由于法律的抽象性以及立法技術(shù)問題,其并未明確規(guī)定習(xí)慣作為法律淵源的標準及司法適用的細則。實踐中,習(xí)慣的司法適用與具體的法律規(guī)則不同,習(xí)慣并不是具體明確的規(guī)則可以讓法官直接適用,也并不是所有的習(xí)慣都可以作為裁判依據(jù)來解決糾紛,所以本文主要論述的就是習(xí)慣作為法律淵源的司法適用。筆者通過深入探討習(xí)慣的相關(guān)基礎(chǔ)理論,引入法律淵源的司法實踐性,對習(xí)慣作為法律淵源進行了司法視角的定位分析。結(jié)合案例的類型化,整理分析了習(xí)慣作為法律淵源的司法適用的現(xiàn)狀及其問題,針對最主要的三個問題,主要從習(xí)慣司法適用的識別認定標準,習(xí)慣的司法審查機制和習(xí)慣導(dǎo)入司法適用的程序規(guī)則三方面進行了分析論證,希望能對習(xí)慣的司法適用提供有益建議。本文主要分成五大部分。第一部分是習(xí)慣的理論基礎(chǔ)及實踐中運用的現(xiàn)狀。習(xí)慣的理論基礎(chǔ)部分,主要包括兩方面,一方面,是對學(xué)界中關(guān)于習(xí)慣與習(xí)慣法的概念之爭的一個回應(yīng)。在一定程度上,筆者贊同“國家認可說”,法律籠統(tǒng)地授予法官適用相關(guān)習(xí)慣的權(quán)力,給司法的適用提供了一種效力性的指引。但是筆者認為在實踐中不必過度追問民商... 

【文章來源】：西南政法大學(xué)重慶市

【文章頁數(shù)】：50 頁

【學(xué)位級別】：碩士

【文章目錄】：
內(nèi)容摘要
Abstract
引言
一、習(xí)慣作為法律淵源的理論基礎(chǔ)與司法適用現(xiàn)狀
    （一）習(xí)慣作為法律淵源的理論基礎(chǔ)
    （二）習(xí)慣的司法適用現(xiàn)狀
二、習(xí)慣作為法律淵源在司法適用中存在的問題
    （一）習(xí)慣的識別標準不清晰，缺乏明確的甄別機制
    （二）習(xí)慣的司法審查機制不明
    （三）習(xí)慣的司法適用缺乏程序機制
三、習(xí)慣司法適用的識別認定標準
    （一）習(xí)慣識別標準
    （二）習(xí)慣識別的類型化思考
四、習(xí)慣作為法律淵源的司法審查機制
    （一）以法律沒有規(guī)定為前提
    （二）習(xí)慣不違背公序良俗
五、習(xí)慣進入司法適用的程序機制
    （一）事實或法律：構(gòu)建習(xí)慣的程序機制的前提
    （二）習(xí)慣適用的啟動程序
    （三）習(xí)慣適用的舉證程序
    （四）法官適用習(xí)慣的查明論證程序
    （五）法官對習(xí)慣司法適用的釋明
結(jié)語
參考文獻


【參考文獻】：
期刊論文
[1]《民法總則》與其他民事法的適用關(guān)系[J]. 李宇.  法學(xué). 2017(10)
[2]習(xí)慣作為民法法源的類型化分析——以《民法總則》第10條的適用為中心[J]. 劉智慧.  新疆社會科學(xué). 2017(04)
[3]論《民法總則》中習(xí)慣的司法適用[J]. 彭誠信.  法學(xué)論壇. 2017(04)
[4]從民商關(guān)系角度談《民法總則》的理解與適用[J]. 張谷.  中國應(yīng)用法學(xué). 2017(04)
[5]《民法總則》中的效力性強制性規(guī)定立法問題研究[J]. 董萬程,王繼君.  法律適用. 2017(11)
[6]調(diào)查總結(jié)民事習(xí)慣與民法典編纂[J]. 高其才,陳寒非.  中國法律評論. 2017(01)
[7]論習(xí)慣作為民法淵源[J]. 王利明.  法學(xué)雜志. 2016(11)
[8]論我國《民法總則(草案)》的構(gòu)造、創(chuàng)新與完善[J]. 陳華彬.  比較法研究. 2016(05)
[9]民俗習(xí)慣在我國民事審判中的運用[J]. 許威.  人民司法(應(yīng)用). 2016(22)
[10]交易習(xí)慣在民事司法中運用的調(diào)查報告——基于裁判文書的整理與分析[J]. 彭中禮.  甘肅政法學(xué)院學(xué)報. 2016(04)

博士論文
[1]民俗習(xí)慣的司法適用研究[D]. 王慶豐.西南政法大學(xué) 2011

碩士論文
[1]論我國民事習(xí)慣的司法適用[D]. 徐圣暉.海南大學(xué) 2016
[2]論習(xí)慣作為我國法律淵源的法理依據(jù)[D]. 王賢榮.華東政法大學(xué) 2014
[3]論民事習(xí)慣的司法適用[D]. 熊性玉.西南政法大學(xué) 2010
[4]民事習(xí)慣的民法淵源地位研究[D]. 徐春偉.西南政法大學(xué) 2009
[5]民俗習(xí)慣在司法實踐中適用研究[D]. 趙大權(quán).蘇州大學(xué) 2008



本文編號：3216892