德國法之所以會產(chǎn)生預約學說,目的在于規(guī)避要物合同成立所需具備的"要物"要件,使"合意即能產(chǎn)生債"能夠在要物合同領域得到體現(xiàn)。隨著要物合同的日漸式微,舊有的預約漸漸失去了最初的意義。在現(xiàn)代社會,預約更多地發(fā)揮著確保締約接觸、鞏固談判成果、防止締約方與第三方磋商以及保留變更合意機會等功能。在締約過失責任不夠發(fā)達完善的背景下,我國《民法典》確有必要規(guī)定預約,以此來應對當事人在締約階段的不誠信磋商行為。但與此同時,現(xiàn)有的預約學說也必須進行重構(gòu),尤其是針對違反預約的行為,相對方不得要求強制締結(jié)本約;就可歸責于一方原因?qū)е碌念A約違反,相對方可以主張損害賠償。 

【文章來源】：北方法學. 2020,14(04)北大核心CSSCI

【文章頁數(shù)】：14 頁

【文章目錄】：
一、預約學說之緣起
    （一）19世紀的兩派論戰(zhàn)
    （二）德根考布的預約學說
        1．羅馬法證據(jù)。
        2．本約的締結(jié)為處分行為。
        3．預約的擔保性目的。
二、預約學說之式微
    （一）要物要件的廢止
    （二）羅馬法不支持預約學說
    （三）德國法學對預約學說的質(zhì)疑
三、預約的比較優(yōu)勢和功能
    （一）預約的比較優(yōu)勢
        1．將來履行之合同。
        2．選擇權合同。
        3．附條件合同。
    （二）不同締約階段的預約功能
        1．確保接觸型預約。
        2．鞏固階段成果型預約。
        3．排他型預約。
        4．保留變更機會型預約。
四、預約學說之重構(gòu)
    （一）基于預約不得請求強制締結(jié)本約
        1．我國沒有要物合同的包袱。
        2．因客觀未決事項締結(jié)的預約是附生效條件合同。
        3．預約必須是未完結(jié)合同。
    （二）違反預約的法效果僅為損害賠償
    （三）預約條款與締約過失條款的體系協(xié)調(diào)與功能互補
        1．借助預約條款得規(guī)范過失締約行為。
        2．借助預約條款得規(guī)范不當中斷磋商行為。
五、結(jié)論


【參考文獻】：
期刊論文
[1]預約合同效力和違約救濟的實證考察與應然路徑[J]. 耿利航.  法學研究. 2016(05)
[2]論預約在法教義學體系中的地位 以類型序列之建構(gòu)為基礎[J]. 湯文平.  中外法學. 2014(04)
[3]預約合同若干問題研究——我國司法解釋相關規(guī)定述評[J]. 王利明.  法商研究. 2014(01)
[4]預約合同層次論[J]. 劉承韙.  法學論壇. 2013(06)
[5]《買賣合同司法解釋》第2條評析[J]. 陸青.  法學家. 2013(03)
[6]羅馬法上要物合同的成立結(jié)構(gòu)及其現(xiàn)代啟示[J]. 蔣軍洲.  河北法學. 2013(06)
[7]締約過程中的磋商義務及其責任[J]. 周江洪.  紹興文理學院學報(哲學社會科學). 2010(06)
[8]論中斷磋商的賠償責任[J]. 葉金強.  法學. 2010(03)
[9]戴雪飛訴華新公司商品房訂購協(xié)議定金糾紛案[J].   中華人民共和國最高人民法院公報. 2006 (08)



本文編號：3103500