發(fā)布時間：2021-12-17 15:47

　　對暫時停止法律實施做法正當性分析的前提,在于準確厘定《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》的性質(zhì)以及由此而衍生出來的對其位階的判定。該方案在性質(zhì)上既不屬于行政法規(guī),也不屬于規(guī)章,而屬于國務院制發(fā)的行政規(guī)范性文件。全國人大在性質(zhì)上不屬于主權機關,而是國家最高權力機關,該機關的性質(zhì)決定了其只能依據(jù)憲法來行使權力。2013年全國人大常委會所做授權決定缺乏憲法文本和法律文本上的直接依據(jù),將其視為法律修改的理由不足,缺乏直觀層面的正當性。上海市人大常委會暫停實施本市地方性法規(guī)決定和國務院暫停實施行政法規(guī)決定中的相關內(nèi)容在表述上不甚妥當�！读⒎ǚā罚�2015）第13條在憲法上沒有明確的依據(jù),該規(guī)定將造成人民代表大會制度與依法治國方略之間的沖突。2013年全國人大常委會所做授權決定不可以被視為一種良性違憲,也不可以被視為一種解決改革難題的法治路徑。對改革與法治關系的根本性解決,應該從憲法層面謀求解決的路徑。 

【文章來源】：蘇州大學學報(法學版). 2015,2(04)

【文章頁數(shù)】：13 頁

【文章目錄】：
一、暫時停止法律實施的邏輯起因
    (一) 《中國 (上海) 自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》是否屬于行政法規(guī)
    (二) 《中國 (上海) 自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》是否屬于行政規(guī)章
二、暫時停止法律實施決定的正當性
    (一) 全國人大及其常委會的憲法地位、職權范圍
        1. 全國人大常委會的憲法地位是什么?
        2. 全國人大及其常委會的權力范圍是什么?
    (二) 《關于授權國務院在中國 (上海) 自由貿(mào)易試驗區(qū)暫時調(diào)整有關法律規(guī)定的行政審批的決定》的正當性
        1. 該授權決定不符合法律修改的形式。
        2. 該授權決定不足以產(chǎn)生法律修改的效力。
三、對《立法法》 (2015) 第13條的憲法學分析
    (一) 對《立法法》 (2015) 第13條的實證分析
    (二) 對《立法法》 (2015) 第13條正當性的憲法學分析
        其一, 全面深化改革與全面推進依法治國之間的關系
            1. 改革先行。
            2. 兩手都要抓, 兩手都要硬。
            3. 立法先行, 通過立法引領改革。
        其二, 全國人大常委會授權決定與改革之間的關系


【參考文獻】：
期刊論文
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[2]如何理解法治與改革的關系?[J]. 陳金釗.  蘇州大學學報(法學版). 2014(02)
[3]授權與解釋:中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)變法模式之分析[J]. 范進學.  東方法學. 2014(02)
[4]中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)法制保障的探索與實踐[J]. 丁偉.  法學. 2013(11)
[5]“根據(jù)憲法,制定本法”的規(guī)范內(nèi)涵[J]. 葉海波.  法學家. 2013(05)
[6]論人大權力與人民權力——關于人大制度的法理思考[J]. 郭道暉.  甘肅政法學院學報. 2012(02)
[7]物權法草案的若干問題[J]. 梁慧星.  中國法學. 2007(01)
[8]胡錦濤:依法治國首先要依憲治國[J].   人民之聲. 2004(10)
[9]溫柔的抵抗——關于“良性違憲”的幾點說明[J]. 郝鐵川.  法學. 1997(05)
[10]論良性違憲[J]. 郝鐵川.  法學研究. 1996(04)



本文編號：3540437