【摘要】： 在過去的100年里,企業(yè)并購由國內并購向跨法域并購發(fā)展,從發(fā)達國家向全球擴展,特別是經過20世紀末、21世紀初的迅猛發(fā)展,現(xiàn)已匯成一股不可抗拒的潮流。正如聯(lián)合國貿發(fā)會議指出的那樣,跨法域并購已成為跨國直接投資的主要方式,并且日益成為各國增強自身國際競爭力,跨國公司改善企業(yè)經營的戰(zhàn)略之一。 雖然到20世紀90年代跨法域并購這一引進外資和對外投資的新形式才開始進入作為發(fā)展中國家的中國,但是近年來發(fā)展迅速,不僅外資以并購的方式進入中國已成為外商對華直接投資的一個重要趨勢,而且中國企業(yè)到域外進行并購也增長迅速。對中國而言,跨法域并購畢竟還是新事物,由于管理上缺乏經驗,加之對外資并購正負效應缺乏正確、充分的認識和評價,有些人甚至提出“外資威脅論”,這些都不利于外資并購在中國的健康、有序地發(fā)展;而中國企業(yè)域外并購由于政府扶持乏力,其增長速度也仍未理想。因此,如何就中國企業(yè)跨法域并購這一重大的現(xiàn)實問題進行深入的研究是中國目前面臨的一個亟待解決的前沿課題。本文通過對中國企業(yè)跨法域并購相關問題的研究,試圖找出中國政府規(guī)制跨法域并購的具體方案,以期對中國政府有效地規(guī)制跨法域并購行為具有參考價值。 本文采取理論分析與實證分析相結合的研究方法,在對跨法域并購行為進行定性理論分析的同時,還運用調查資料進行了實證分析,并配予數(shù)據(jù)和圖表;此外本文還采用了案例分析的研究方法,通過一些典型的案例進行生動和具說服力的分析;為了給中國政府規(guī)制跨法域并購提供可資借鑒的經驗,本文采取了比較分析的研究方法,通過對西方主要國家的跨法域并購政府規(guī)制理論及規(guī)制體系的考察以及對比分析,從中尋找可供中國借鑒的經驗。 本文從并購的概念入手,對跨法域并購的概念進行界定,確定了本文的研究范圍。立足于經濟全球化這一大背景,通過對中國參與經濟全球化的歷程分析,得出中國的經濟發(fā)展得益于經濟全球化,中國要取得進一步發(fā)展,需要進一步融入到經濟全球化當中去。而在跨法域并購成為國際直接投資中的主要形式的前提下,中國融入經濟全球化的經濟戰(zhàn)略是:“引進來”和“走出去”相結合,積極參與跨法域并購。通過跨法域并購的法律規(guī)制問題的研究,發(fā)現(xiàn)跨法域并購負效應的存在,尤其是反競爭效應的存在,是對跨法域并購進行法律規(guī)制的根本原因。雖然跨法域并購存在國家、國際兩個層次的法律規(guī)制,但是尤為重要的是國家對跨法域并購的規(guī)制。因此,中國順應經濟全球化,積極參與跨法域并購,為使其能健康、有序的發(fā)展,中國應對跨法域并購依法進行有效規(guī)制。 在外資并購中國企業(yè)方面,筆者首先回顧了外資并購在中國的發(fā)展歷程,接著分析了外資并購對中國外資政策的影響,在對中國現(xiàn)有關于外資并購的法律框架的研究后發(fā)現(xiàn),雖然中國已存在一定的法律規(guī)制,但是從整體上看,現(xiàn)有的對外資并購進行規(guī)制的法律規(guī)范存在明顯的不足,主要表現(xiàn)在:《反壟斷法》尚未正式實施,并且仍需進一步完善相關的操作細則;法律規(guī)范中的政策性、原則性規(guī)定較多;有些法律規(guī)范之間相互不協(xié)調;內容不完備等方面。為了確保外資并購在中國健康、有序發(fā)展,中國政府應在借鑒國外經驗的基礎上,著重從法律層面對外資并購進行規(guī)制,建立、健全一個以反壟斷法為核心的外資并購法律體系:以《企業(yè)并購條例》為基礎,中間層包括公司法、證券法、合同法及反壟斷法等,再以社會保障法、勞動法、環(huán)境法等為外層,最外層包括外資并購有關的規(guī)章、制度及司法解釋。 為了健全、完善現(xiàn)有法律規(guī)范的不足,筆者提出了具體建議:為了維護國家經濟安全,建議在《指導外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產業(yè)指導目錄》的基礎上,通過立法明確所要禁止、限制或鼓勵外資并購的產業(yè)屬類,對特定行業(yè)中外資并購控股的比例作出具體規(guī)定;在《反壟斷法》確立了國家安全審查的基礎上,進一步完善外資并購審查制度——對外資并購實行有限制的自動核準制度,只對限制或禁止進入的行業(yè)或外資持股比例達50%以上的項目才需經過審批,并且對需要審批的項目實行嚴格的實質審查制度;在《反壟斷法》2008年8月1日正式實施前,盡快完善相關操作細則,使之更具有可操作性;修訂《公司法》以彌補債權人利益保護方面的不足;從完善要約收購、明確協(xié)議收購的適用范圍、強化信息披露、賦予目標公司管理層反收購權并加以規(guī)范等方面對《證券法》加以修訂,加強對中小股東權益的保護;從明確國有資產監(jiān)督管理委員會的法律地位、建立權威的資產評估機構、制定并出臺《資產評估準則》、改進和完善國有資產評估和企業(yè)定價方法等方面完善企業(yè)國有資產評估、管理方面的法律制度,防止國有資產流失;完善勞動和保障方面的法規(guī),以健全職工權益保護制度。 在中國企業(yè)域外并購方面,筆者首先回顧了中國企業(yè)域外并購的歷程,通過研究指出,中國企業(yè)“走出去”是中國經濟發(fā)展的必然選擇;堅持“走出去”是中國企業(yè)做大做強的必由之路;而中國企業(yè)域外并購是中國企業(yè)“走出去”的較佳選擇。通過對中國企業(yè)域外并購的制約因素、中國企業(yè)域外并購立法的現(xiàn)狀及其不足的分析,在借鑒外國經驗的基礎上,筆者指出:為鼓勵中國企業(yè)“走出去”,除了企業(yè)自身能力的提高外,中國政府應為中國企業(yè)的域外并購提供良好的外部條件,中國政府應從法制層面為其提供制度上的支持和保障,構建一個涵蓋監(jiān)管制度、促進制度、保護制度全方位的中國企業(yè)域外并購法律體系:通過制定《對外投資監(jiān)管法》、修訂《境外投資外匯管理辦法》——放松外匯管制,以達到優(yōu)化國家監(jiān)管制度;通過制定和發(fā)布對外投資產業(yè)、區(qū)位指導目錄、逐步開放對外融資渠道、完善國際稅制——避免國際雙重征稅、建立對外投資信息服務制度、提供技術援助措施等方面健全對外投資促進制度;通過加強中國對外投資的國際雙邊、多邊條約的建設、建立對外投資保險制度等建立起對外投資保護制度。 總而言之,本文從經濟全球化的大背景著手,對中國企業(yè)跨法域并購問題(包括外資并購中國企業(yè)和中國企業(yè)域外并購問題)進行研究,通過研究試圖依次回答以下三個層次的問題:(1)中國要不要投入到跨法域并購的浪潮?為什么?(2)為什么要對跨法域并購進行規(guī)制?規(guī)制依據(jù)是什么?(3)為使中國企業(yè)的跨法域并購健康、有序的發(fā)展,中國應如何從法制層面對其進行具體的規(guī)制?筆者的回答是:(1)中國的經濟發(fā)展首先得益于經濟全球化,中國要取得進一步發(fā)展,需要進一步融入到經濟全球化當中去。而在跨法域并購成為國際直接投資中的主要形式的提前下,中國融入經濟全球化的經濟戰(zhàn)略是:“引進來”和“走出去”相結合,積極參與跨法域并購。(2)跨法域并購負效應的存在,尤其是反競爭效應的存在,是對跨法域并購進行法律規(guī)制的根本原因。對跨法域并購進行規(guī)制的依據(jù)主要是國家主權。(3)為使中國企業(yè)的跨法域并購健康、有序的發(fā)展,中國應從法制層面對其進行具體的規(guī)制。在外資并購中國企業(yè)方面,應建立、健全一個以反壟斷法為核心的外資并購法律體系;在中國企業(yè)域外并購方面,中國政府應從法制層面為其提供制度上的支持和保障,構建一個涵蓋監(jiān)管制度、促進制度、保護制度全方位的中國企業(yè)域外并購法律體系。
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【學位授予單位】：中國政法大學
【學位級別】：博士
【學位授予年份】：2007
【分類號】：D922.29

【引證文獻】

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1 馬建威;中國企業(yè)海外并購績效研究[D];財政部財政科學研究所;2011年

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本文編號：2326358