本文關(guān)鍵詞：美國投資銀行誠信義務(wù)研究

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【摘要】：投資銀行業(yè)是現(xiàn)代資本市場的重要組成部分。作為金融史上的重要?jiǎng)?chuàng)新，投資銀行業(yè)務(wù)主要隨著各國股票市場和債券市場的發(fā)展而不斷擴(kuò)展其范圍。投資銀行，尤其是美國投資銀行的迅猛發(fā)展，對美國資本市場的發(fā)展壯大產(chǎn)生了極大的促進(jìn)作用，同時(shí)為美國企業(yè)的國際化提供了強(qiáng)大支持。投資銀行的業(yè)務(wù)特征決定了其帶有一定的公共服務(wù)職能，而且行業(yè)內(nèi)多年以來的高收入、高地位又為投資銀行積聚了一批最高端的金融人才。這些精英們通過其大膽的想象能力將各種最新的數(shù)學(xué)模型和技術(shù)運(yùn)用到創(chuàng)造新產(chǎn)品和新服務(wù)的過程當(dāng)中，因此多年以來華爾街投資銀行一直能夠以高利潤、善于創(chuàng)新、積極開拓等正面形象示人。 華爾街有一句名言“花別人的錢是不會心疼的”。資本市場是一個(gè)以誠信為基礎(chǔ)的市場，而投資銀行所從事的是信用業(yè)務(wù)，是花別人的錢的業(yè)務(wù)。因此，誠信對于資本市場特別重要。誠信義務(wù)也是投資銀行重要的義務(wù)，盡管它與作為民商法基本原則的誠信原則有著一脈相承的特性，但同時(shí)也有著區(qū)別于民事行為和其他商事行為的內(nèi)涵。 我國證券市場正處于前所未有的變革之中。這在給我們的資本市場帶來流動(dòng)性和競爭的同時(shí)，也對我們的監(jiān)管體制和法律制度提出了更新和更高的要求。我國投資銀行（即證券公司）發(fā)展起步晚、立法滯后，，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，也為應(yīng)對來自于國外投資銀行的巨大挑戰(zhàn)，要求我們必須結(jié)合投資銀行相關(guān)業(yè)務(wù)，深入探討投資銀行誠信義務(wù)相關(guān)問題，促進(jìn)我國投資銀行業(yè)的健康發(fā)展并保障投資者和資本市場其他參與方的合法利益。作為資本市場最為發(fā)達(dá)的美國，其對于投資銀行的監(jiān)管及法律規(guī)制自成一套體系，高盛和摩根士丹利的轉(zhuǎn)型還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能成為美國監(jiān)管模式失敗的實(shí)證；即使退一萬步來說，美國獨(dú)立投資銀行就此走到了末路，也不能抹殺其在資本市場曾經(jīng)起到的劃時(shí)代的作用，而這一切都對我們深入研究、消化和借鑒美國投資銀行監(jiān)管模式和法律制度具有重大意義。 投資銀行的誠信義務(wù)是一個(gè)很大的范疇，除本文研究的投資銀行誠信義務(wù)外，還包括投資銀行進(jìn)行自營交易中應(yīng)遵守的行為規(guī)范，也包括投資銀行作為一個(gè)市場主體而對投資者、債權(quán)人、雇員等利益相關(guān)方承擔(dān)的誠信義務(wù)，以及對國家、政府、社區(qū)承擔(dān)的社會性義務(wù)等。為了避免重蹈已有研究泛泛而談的覆轍，本文將把研究重點(diǎn)放在投資銀行誠信義務(wù)的基本理論、具體業(yè)務(wù)類型及其法律監(jiān)管之上，探討以美國為代表的西方國家投行業(yè)務(wù)誠信義務(wù)的演進(jìn)趨勢，并在此基礎(chǔ)上嘗試提出改進(jìn)我國有關(guān)法律規(guī)則的建議。 本文在引言部分對目前投資銀行對資本市場做出的貢獻(xiàn)以及資本市場對于一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用進(jìn)行了肯定。但同時(shí)也指出了投資銀行由于其天生的中介特性，使得其不得不在夾縫中尋找自己生存的空間，而其業(yè)務(wù)本身帶有一定的投機(jī)性以及很可能依靠信息不對稱來獲得不正當(dāng)收益。而投資銀行又通過其對資本市場的重要作用將不當(dāng)行為的后果加以放大。也就是說，由于投資銀行與其客戶之間天生存在包括技術(shù)上的、信息上的各種不平等，導(dǎo)致投資銀行可能濫用其優(yōu)勢地位侵害客戶利益，并損害資本市場的健康發(fā)展。 由于投資銀行侵害客戶利益的行為可能非常隱蔽和專業(yè)，僅僅通過外部的監(jiān)管不能夠完全達(dá)到遏止其侵害客戶利益行為的效果。我們必須在監(jiān)管之外尋找更加有效的途徑，在促進(jìn)資本市場發(fā)展的同時(shí)促使投資銀行專注其本源業(yè)務(wù)。因此，合理界定并大力促進(jìn)投資銀行的誠信義務(wù)建設(shè)是一個(gè)較為有效的手段。目前對于投資銀行的研究大多僅限于具體業(yè)務(wù)的研究，而對于投資銀行的誠信義務(wù)則很少有系統(tǒng)性的研究，這也凸顯了本文的重要意義。前言部分還對目前投資銀行誠信義務(wù)研究的現(xiàn)狀進(jìn)行了概括的研究并提出了本文的研究視角和研究方法 本文的第一章奠定了寫作的理論基礎(chǔ)。從經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)等角度對誠信的起源、發(fā)展以及作用等進(jìn)行解讀。具體到法律領(lǐng)域，誠信反映了一種以誠實(shí)信用為核心、以契約為載體的社會關(guān)系并成為民商事行為的基本原則。本章還對投資銀行的定義及其業(yè)務(wù)進(jìn)行了分析。指出對投資銀行“最好、最概括的定義就是投資銀行所從事的任何業(yè)務(wù)”。①其次，對投資銀行的運(yùn)營模式與主營業(yè)務(wù)進(jìn)行介紹，投資銀行的主營業(yè)務(wù)主要包括證券發(fā)行與承銷、證券交易、企業(yè)并購、私募發(fā)行、資產(chǎn)管理、直接投資、理財(cái)顧問和咨詢業(yè)務(wù)、金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)。隨后，本章以美國法為視角對誠信義務(wù)進(jìn)行理論分析，通過對誠信義務(wù)在普通法、尤其是美國法背景下演進(jìn)發(fā)展的過程以及其間產(chǎn)生的有關(guān)理論和規(guī)則的梳理可見，誠信義務(wù)是受信人基于誠信義務(wù)關(guān)系而對受益人負(fù)有的義務(wù)。誠信義務(wù)是指特定當(dāng)事人之間一種不對等的法律關(guān)系，義務(wù)人或受信人因其所擁有的權(quán)力而處于一種優(yōu)勢地位，可以通過自己的行為改變他人的法律地位，而受益人或委托人則處于弱勢地位，他們必須承受其法律地位被受信人改變的后果且無法對其實(shí)施直接控制。 第二章分析了美國法上投資銀行對零售客戶的誠信義務(wù)。主要是從投資銀行基于其基本業(yè)務(wù)而產(chǎn)生的兩種身份——投資顧問和經(jīng)紀(jì)-交易商來分別進(jìn)行探討。本部分結(jié)合了美國的成文法和判例法，通過研究，筆者認(rèn)為，在大多數(shù)情況下，投資顧問需要承擔(dān)誠信義務(wù)；而盡管判例法中經(jīng)紀(jì)-交易商承擔(dān)誠信義務(wù)并不常見，但是，可以預(yù)見在《華爾街消費(fèi)者保護(hù)法案》出臺后兩者的誠信義務(wù)將有趨同的趨勢，即經(jīng)紀(jì)-交易商也將被要求對其零售客戶承擔(dān)誠信義務(wù)。 第三章主要研究了投資銀行對其機(jī)構(gòu)客戶的誠信義務(wù)。與第二章類似，本文選取了投資銀行服務(wù)機(jī)構(gòu)客戶最具有代表性的兩項(xiàng)業(yè)務(wù)：并購和IPO進(jìn)行研究。討論在這兩種業(yè)務(wù)中投資銀行對其客戶所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的誠信義務(wù)。通過研究相關(guān)的案例及成文法，筆者認(rèn)為，在美國法上，投資銀行與其機(jī)構(gòu)客戶的義務(wù)權(quán)利義務(wù)大部分均通過合同進(jìn)行規(guī)范，因此，一般而言，在這兩項(xiàng)業(yè)務(wù)中，投資銀行一般都不對其客戶承擔(dān)誠信義務(wù)。盡管有判例要求投資銀行對其客戶承擔(dān)誠信義務(wù)，但是筆者認(rèn)為，這并非美國法的主流。 最后，本文在第四章中討論美國相關(guān)制度對我國的啟示。在對我國投資銀行誠信義務(wù)立法體系與美國的相關(guān)制度進(jìn)行了對比之后，該部分就我國應(yīng)當(dāng)如何借鑒美國的制度以完善我國證券公司的誠信義務(wù)建設(shè)。筆者認(rèn)為，在研究我國證券公司對客戶承擔(dān)的誠信義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以誠信義務(wù)的本質(zhì)屬性為基礎(chǔ)，區(qū)分不同業(yè)務(wù)種類和相關(guān)實(shí)際情況來討論證券公司是否應(yīng)當(dāng)對特定客戶承擔(dān)誠信義務(wù)。 通過研究誠信義務(wù)的理論內(nèi)涵，借鑒美國法中有關(guān)投資銀行對客戶承擔(dān)誠信義務(wù)的有關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合誠信義務(wù)的本質(zhì)與證券法的宗旨，正確解讀、修改和適用我國現(xiàn)行法中證券公司作為并購顧問、承銷商、保薦人、經(jīng)紀(jì)商所承擔(dān)的義務(wù)。另外，我國相關(guān)立法應(yīng)區(qū)分零售客戶和機(jī)構(gòu)客戶、區(qū)分法律關(guān)系，細(xì)化證券公司對客戶承擔(dān)的誠信義務(wù)的內(nèi)涵，使證券立法真正起到加強(qiáng)對投資者保護(hù)的作用，促進(jìn)我國證券市場健康發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】：美國投資銀行 誠信義務(wù) 投資顧問 經(jīng)紀(jì)-交易商 并購 IPO
【學(xué)位授予單位】：武漢大學(xué)
【學(xué)位級別】：博士
【學(xué)位授予年份】：2012
【分類號】：D971.2;DD912.28
【目錄】：

• 論文創(chuàng)新點(diǎn)4-5
• 摘要5-8
• Abstract8-13
• 引言13-23
• 1 投資銀行誠信義務(wù)概述23-41
• 1.1 美國投資銀行概述23-29
• 1.1.1 美國投資銀行的合理內(nèi)涵23-27
• 1.1.2 美國投資銀行的類型27
• 1.1.3 美國投資銀行的運(yùn)營模式與主營業(yè)務(wù)27-29
• 1.2 美國法中關(guān)于誠信義務(wù)的一般理論29-41
• 1.2.1 誠信義務(wù)的定義與適用范圍29-31
• 1.2.2 誠信義務(wù)的適用標(biāo)準(zhǔn)31-33
• 1.2.3 誠信義務(wù)的性質(zhì)33-35
• 1.2.4 誠信義務(wù)的內(nèi)容35-41
• 2 投資銀行對零售投資者負(fù)有的誠信義務(wù)41-74
• 2.1 投資顧問的誠信義務(wù)42-51
• 2.1.1 投資顧問對零售客戶的誠信義務(wù)概述43-45
• 2.1.2 投資顧問誠信義務(wù)的具體規(guī)則45-50
• 2.1.3 規(guī)范投資顧問誠信義務(wù)的其他重要規(guī)定50-51
• 2.2 經(jīng)紀(jì)-交易商的誠信義務(wù)51-61
• 2.2.1 經(jīng)紀(jì)-交易商對零售客戶的義務(wù)概述51-54
• 2.2.2 經(jīng)紀(jì)-交易商對零售客戶義務(wù)的基本內(nèi)容54-61
• 2.3 零售投資者權(quán)利的程序性保障——集團(tuán)訴訟制度61-67
• 2.3.1 集團(tuán)訴訟概述62-63
• 2.3.2 證券集團(tuán)訴訟制度的特點(diǎn)63-65
• 2.3.3 證券集團(tuán)訴訟制度的改革65-67
• 2.4 零售客戶誠信義務(wù)比較及《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》評價(jià)67-74
• 2.4.1 現(xiàn)行投資顧問與經(jīng)紀(jì)-交易商誠信義務(wù)規(guī)定比較67-68
• 2.4.2 《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》產(chǎn)生的背景與主要內(nèi)容68-71
• 2.4.3 《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》評價(jià)71-74
• 3 投資銀行對機(jī)構(gòu)客戶負(fù)有的誠信義務(wù)74-98
• 3.1 投資銀行從事并購業(yè)務(wù)時(shí)的誠信義務(wù)74-86
• 3.1.1 投資銀行在并購業(yè)務(wù)中的職責(zé)74-76
• 3.1.2 投資銀行在并購活動(dòng)中的誠信義務(wù)76-85
• 3.1.3 小結(jié)85-86
• 3.2 投資銀行作為承銷商的誠信義務(wù)86-94
• 3.2.1 投資銀行在并購業(yè)務(wù)中的職責(zé)87-89
• 3.2.2 承銷商誠信義務(wù)一般規(guī)定89-90
• 3.2.3 承銷商誠信義務(wù)最新發(fā)展90-93
• 3.2.4 小結(jié)93-94
• 3.3 投資銀行的利益沖突94-98
• 3.3.1 投行業(yè)務(wù)與研究業(yè)務(wù)的沖突94-96
• 3.3.2 經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)與自營業(yè)務(wù)的沖突96-97
• 3.3.3 美國法的實(shí)踐：基于業(yè)務(wù)性質(zhì)的區(qū)別對待97-98
• 4 美國實(shí)踐對我國的啟示98-123
• 4.1 中美投資銀行比較及美國誠信義務(wù)基礎(chǔ)理論對我國的借鑒意義98-102
• 4.1.1 中美投資銀行業(yè)務(wù)之區(qū)別98-100
• 4.1.2 美國誠信義務(wù)基礎(chǔ)理論對我國的借鑒意義100-102
• 4.2 我國投資銀行業(yè)務(wù)誠信義務(wù)立法現(xiàn)狀及缺陷102-110
• 4.3 對我國完善投資銀行誠信義務(wù)建設(shè)的建議110-123
• 4.3.1 立法理念層面的完善建議111-114
• 4.3.2 制度建設(shè)層面的完善建議114-119
• 4.3.3 具體規(guī)則設(shè)計(jì)層面的完善建議119-121
• 4.3.4 結(jié)束語121-123
• 參考文獻(xiàn)123-137
• 后記137-138
• 附件138-139

【引證文獻(xiàn)】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 王彬;;美國金融中介利益沖突法律規(guī)制演變及啟示[J];證券市場導(dǎo)報(bào);2013年06期

中國博士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 王玉峰;我國投資銀行經(jīng)濟(jì)資本配置研究[D];西南財(cái)經(jīng)大學(xué);2013年

中國碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫 前1條

1 孔娟娟;論“搶帽子”交易的法律性質(zhì)及其法律規(guī)制[D];華東政法大學(xué);2013年

本文編號：542644