發(fā)布時間：2021-08-26 07:24

　　2005年《公司法》修訂后,公司對外擔(dān)保能力的爭議暫時告一段落,但第16條在對公司對外擔(dān)保行為作出限制后沒有規(guī)定違反該限制的法律后果,因此,就公司違反第16條簽訂的對外擔(dān)保合同的效力問題,在理論界和實務(wù)界引發(fā)了新一輪的爭議,各種學(xué)說和觀點涌現(xiàn),但迄今為止未達(dá)成一致意見。不同法院的裁判思路和判決結(jié)論也不盡相同,甚至最高院在不同時期的判決也不一致。公司對外擔(dān)保,一方面具有幫助企業(yè)、個人實現(xiàn)融資、保障債權(quán)實現(xiàn)及促進(jìn)交易達(dá)成的重要作用,另一方面會影響公司財產(chǎn)安全和股東利益。因此,準(zhǔn)確界定違反第16條規(guī)定后公司對外擔(dān)保合同的效力,建立統(tǒng)一的裁判規(guī)則,有利于為交易雙方建立穩(wěn)定的心理預(yù)期、促使其完善自身的風(fēng)險防范機制,促進(jìn)公司對外擔(dān)保價值的實現(xiàn)和擔(dān)保業(yè)務(wù)的良性發(fā)展。在公司對外擔(dān)保合同效力的認(rèn)定上,爭議的焦點集中在公司法第16條的規(guī)范屬性、公司章程的對外效力和相對人審查義務(wù)三個方面,圍繞這幾個爭議焦點出現(xiàn)了規(guī)范屬性分析路徑、章程對外效力分析路徑和代表人越權(quán)擔(dān)保三種分析路徑。規(guī)范屬性分析路徑的思路是以《合同法》第52條第5項作為判斷公司對外擔(dān)保合同效力適用的法律,如果第16條是效力性強制性規(guī)定,則違反第... 

【文章來源】：華東政法大學(xué)上海市

【文章頁數(shù)】：59 頁

【學(xué)位級別】：碩士

【部分圖文】：

規(guī)范屬性分析路徑

圖 2：公司章程效力分析路徑表人越權(quán)擔(dān)保分析路徑及相對人審查義務(wù)的爭議學(xué)術(shù)界及實務(wù)界，越來越多的意見認(rèn)為公司對外傳達(dá)公司意（法定及授權(quán)），因此公司違反第 16 條規(guī)定對外作出擔(dān)保法定及授權(quán)）的越權(quán)行為，法律的適用指引到《合同法》第的規(guī)定。合同法》第 50 條的規(guī)定，相對人在進(jìn)行擔(dān)保磋商或接受擔(dān)應(yīng)當(dāng)知道法定或授權(quán)代表人越權(quán)”就成為認(rèn)定對外擔(dān)保效力對外擔(dān)保中，“相對人是否知道或應(yīng)當(dāng)知道”的判斷則被解有審查公司章程和公司決議的義務(wù)”，主要有三種觀點：一式審查的義務(wù)；二是認(rèn)為相對人不負(fù)有審查義務(wù)；三是認(rèn)為聯(lián)擔(dān)保，對于一般擔(dān)保，相對人不負(fù)有審查義務(wù)，但對于關(guān)

人之外的其他人債務(wù)提供擔(dān)保的行為；公司為股東和實際控制人的行為則為關(guān)聯(lián)擔(dān)保。47以上觀點，越權(quán)擔(dān)保分析路徑的總體思路是：如果認(rèn)為相對人應(yīng)的，則在相對人盡到了審查義務(wù)的情況下，對外擔(dān)保合同對公司則，對外擔(dān)保合同對公司無約束力；但如果認(rèn)為相對人不承擔(dān)審查是否盡到審查義務(wù)，不影響對外擔(dān)保合同的效力。越權(quán)擔(dān)保分析邏輯關(guān)系圖如圖 3 所示:

【參考文獻(xiàn)】：
期刊論文
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[4]公司越權(quán)擔(dān)保效力判定路徑之辨識[J]. 李游.  河北法學(xué). 2017(12)
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碩士論文
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[2]公司對外擔(dān)保合同效力研究[D]. 劉晶菁.華東政法大學(xué) 2015
[3]公司違反章程對外擔(dān)保的效力研究[D]. 呂浩.華東政法大學(xué) 2015
[4]公司對外擔(dān)保效力研究[D]. 孫峰.西南政法大學(xué) 2015
[5]論公司對外擔(dān)保的效力[D]. 盧風(fēng)帆.中國政法大學(xué) 2014
[6]公司對外擔(dān)保效力研究[D]. 杜蕓逸.中國政法大學(xué) 2014



本文編號：3363815