【摘要】：伴隨著我國證券市場上惡意收購的不斷增多,采取反收購的上市公司也在迅速增加,不少股權(quán)結(jié)構(gòu)相對分散的上市公司開始修改公司章程,增加各類反收購條款。反收購條款是被收購公司在公司章程中設(shè)置的可以提高收購難度從而抵制惡意收購的條款,由于我國關(guān)于反收購條款規(guī)制的法律體系還未建立,導(dǎo)致實踐中反收購條款形式各樣,其內(nèi)容多存在損害中小股東利益、過度保護(hù)公司董事、管理層等問題。這就需要在我國現(xiàn)行法律框架之內(nèi),明確設(shè)置反收購條款應(yīng)遵循的原則,分析反收購條款的效力。一來可以作為完善相關(guān)法律的參考,二來可以指導(dǎo)上市公司反收購的實踐。根據(jù)作用主體的不同將我國上市公司的反收購條款分為“限制股東權(quán)利類”和“控制董事會類”兩種,本文圍繞著這兩大類中的常用條款之效力進(jìn)行研究,現(xiàn)階段的問題是由于法律對章程反收購條款的規(guī)定甚少而導(dǎo)致的效力存疑。公司章程作為“公司之憲章”,具有一定的自治性,它賦予了制定者以一定的意志自由,不僅規(guī)范公司的內(nèi)部事務(wù),還關(guān)系到公司運營的最基本規(guī)則和公司內(nèi)部的權(quán)力配置,被法律賦予了公司內(nèi)部規(guī)則的最高地位。公司法本質(zhì)上是團體法,由于其規(guī)范的行為涉及他人利益,就要權(quán)衡如股東、公司和社會之間的各種利益,在一定的限度內(nèi)行使章程自治權(quán)。反收購條款作為公司章程的內(nèi)容,其自治的限度也應(yīng)在法律邊界內(nèi),因為任何公司不能因為契約性的規(guī)定對抗法定的義務(wù)性規(guī)定。所以上市公司章程中反收購條款要格外注意其設(shè)定之限制,體現(xiàn)為不能突破公司章程自治的界限,包括不能過度限制股東權(quán)利特別是中小股東的權(quán)利和不得侵害利益相關(guān)方的權(quán)益。所以在此基礎(chǔ)上結(jié)合我國《公司法》的立法精神和基本原則,以及我國對收購行為的政策導(dǎo)向,確定了設(shè)置章程反收購條款應(yīng)遵循的原則,具體體現(xiàn)為內(nèi)容合法原則中的不得違反法律強制性規(guī)范和保護(hù)股東權(quán)益原則、主體合法原則中的被收購公司管理層的忠實和勤勉義務(wù)原則以及程序合法原則。通過對我國滬深兩市主板市場近兩千家上市公司反收購條款的統(tǒng)計可知,我國上市公司最常使用的四類反收購條款分別是絕對多數(shù)表決條款、限制股東提案條款、錯列董事會條款和限制董事任職資格條款。我國上市公司采用的反收購條款往往在引進(jìn)國外反收購條款的基礎(chǔ)上結(jié)合我國本土收購市場的特點所設(shè)計完成,由于我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的不同,僅可以借助于董事選舉程序和投票流程向收購者設(shè)置壁壘,而幾乎沒有其他可供操作的余地。并且這四類條款在設(shè)置上比較簡單,所以得到了大多數(shù)上市公司的青睞。在對這四類反收購條款的效力進(jìn)行分析時,首先對這四類反收購條款的實踐效果進(jìn)行了實證分析,可知其對惡意收購的防御力是不錯的,可以為被收購公司留有充分的反擊時間,達(dá)到拖延惡意收購進(jìn)程且削弱收購者的收購意愿的功能。然后結(jié)合設(shè)置反收購條款應(yīng)遵循的原則對上述四類反收購條款的法律效力進(jìn)行分析,可知除了限制股東提案權(quán)條款因違反了法律強制性規(guī)范而無效以外,其他三類條款的效力在一般情況下是可以被肯定的,不過具體還要結(jié)合個案實際情況來判斷。文章最后對我國上市公司章程反收購的規(guī)制提出幾條建議,包括建議以法律規(guī)范的形式明確章程中反收購條款之設(shè)定原則,制定反收購條款的示范性文本,完善股東大會表決權(quán)制度來保護(hù)股東權(quán)益以及完善對反收購條款的審查制度,希望對我國法律及相關(guān)部門對章程反收購條款的規(guī)制和監(jiān)管提供一些思路。
【學(xué)位授予單位】：天津商業(yè)大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2019
【分類號】：D922.291.91

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本文編號：2784818