本文選題：公司法　切入點：第十六條　出處：《上海外國語大學》2017年碩士論文

【摘要】：當前市場經濟的發(fā)展離不開企業(yè)的競爭,公司在市場經濟中無疑是最為活躍的商事主體,公司的一舉一動對整個經濟社會的發(fā)展都可能有著重要的意義。然而公司發(fā)展到一定程度,一定規(guī)模不可避免的需要進行融資,或因為了保證公司的正常運營而向銀行貸款,以上種種都可能會涉及到公司對外提供擔保的情形。雖然我們認為公司用其自有財產或信用為其他企業(yè)的債務提供擔保有利于市場經濟的良好運轉,但某些時候公司為了保證公司的正常運營,很多情況下并不通過公司內部的程序而對外實施法律行為。例如公司法定代表人為了保證與上下游企業(yè)的良好合作關系,在緊急情況下未經公司決議機關決議而擅自為上下游公司提供擔保。回顧1993年公司法第六十條1,是禁止公司對外提供擔保的規(guī)定,但是2005年《公司法》則對于公司為他人提供擔保的能力給予了肯定。不僅擴大了公司對外擔保的的范圍,并且規(guī)定公司對外擔�？梢勒展菊鲁痰囊�(guī)定,保證了公司在對外擔保方面的自治性,比之前的相關規(guī)定可以說是有了 “里程碑”般的進步。但是,查看《公司法》具體條文不難發(fā)現(xiàn),法條并不是面面俱到的進行詳細規(guī)定,整體上條文內容比較含糊、籠統(tǒng)。而通過大量的案例搜索與查詢可以看出,在現(xiàn)實的司法實踐中,案件的情節(jié)更為復雜,因此相關行為的定性也更為艱難,籠統(tǒng)含糊的第十六條需要法官對于法條更加深刻的理解與認識。從整體上來講《公司法》中的條文在操作上還是顯得不夠完備和充分,仍有許多有待探討、明確的問題。法律的修改是因為法律存在滯后性,不能跟上快速發(fā)展的社會經濟。2005年《公司法》第十六條的修改正是因為在當今社會中濫�，F(xiàn)象嚴重。公司不經董事會或股東會等正常決議程序,無視公司章程隨意對外提供擔保。因此修改1993年《公司法》關于對外擔保部分的條款。因此在公司間提供擔保已經成為商業(yè)常態(tài)的情況下,對公司對外擔保予以限制,這是2005年修改《公司法》的預期目的。但是從現(xiàn)實情況來看,這一條文不僅沒有實現(xiàn)其預期目的,反而在一定程度上增加了公司對外越權擔保效力的司法認定難度,使得此類案件在學界和司法實踐界都出現(xiàn)了一定的紛爭。爭議主要是圍繞著十六條的規(guī)范屬性,公司內部程序對第三人的約束力,越權擔保合同的效力及擔保債權人的審查義務等。學說上的爭議影響到司法實踐的則是因不同法院或不同法官秉持著不同的學說觀點,導致關于同一問題,類似案件裁判不一。正是因為公司對外越權擔保問題,在當前司法實踐中引起了眾多分歧,本文將通過采用理論結合實踐的分析方法對于公司對外越權擔保問題進行分析與探討。本論文分為以下六個部分:本論文導言會對最高人民法院的公報案例介紹,并提出以下問題:首先,公司違反《公司法》第十六條的規(guī)定對外提供擔保,該擔保合同效力如何,有效?無效?抑或是效力待定?也即該條款規(guī)范屬性如何,是否為效力性強制規(guī)范,違反該條款的法律后果又是什么?其次,公司擔保債權人對公司的內部決議是否負有審查義務?若有,這種審查義務是形式審查義務還是實質審查義務?最后,如果擔保決策機關是非法律或章程規(guī)定的機關,公司對外越權提供擔保的合同效力如何等。第一章主要明確相關概念,明確本論文所述的公司越權擔保行為的具體內涵,進而提出本論文要解決的問題。因對公司對外越權擔保合同效力的不確定,導致學界學說紛爭不斷,司法實務界也因此而出現(xiàn)裁判不一的情況,嚴重損害了法律的權威性。第二章主要論證學界對于公司對外越權擔保效力認定的不一見解,國內學說主要包括合同有效說、合同無效說和區(qū)分說。并與之匹配相關的實務裁判進行詳細分析。第三章探究《公司法》第十六條的實質內涵。本文認為無論是從解釋論的角度出發(fā),還是北京高院等的司法判例亦或是最高院的指導性文件,在認定《公司法》第十六條屬于管理性強制規(guī)范是沒有異議的,違反該條款并不必然導致公司對外提供擔保的合同無效,需要視具體案例進行分析。第四章則結合最高人民法院具有指導性意義的公報案例和相關案例來解決《公司法》第十六條因缺少法律后果要件而產生的種種問題。包括公司負責人越權擔保合同效力問題,公司章程未規(guī)定擔保事項,公司越權擔保合同效力問題以及超越公司章程規(guī)定的限額對外提供擔保的合同效力問題。最后一部分為結語,對本文論文開頭提出的問題進行總結,并提出合理建議。在公司法定代表人、董事、高級管理人等負責人超越公司章程規(guī)定的權限代表公司對外提供擔保的情況下,應當適用表見代理或表見代表的原則,交易相對人是否履行了合理的審查義務,屬于善意相對人是這類案件的焦點問題。眾所周知,公司對于市場經濟的發(fā)展起著至關重要的作用。且隨著公司擴充市場的需求,公司規(guī)模的不斷擴大,公司的運營越來越多的涉及到擔保制度。但公司對外越權擔保的事例屢見不鮮,我國相關法律法規(guī)盡管不斷進步,但其中仍然存在著許多需要完善之處,需要我們繼續(xù)探究。
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【學位授予單位】：上海外國語大學
【學位級別】：碩士
【學位授予年份】：2017
【分類號】：D922.291.91

【參考文獻】

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本文編號：1711236