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強行法的形成:一個動態(tài)的視角

發(fā)布時間:2022-09-24 18:59
  自第二次世界大戰(zhàn)以來,尤其在《維也納條約法公約》正式通過之后,強行法開始正式成為國際法的主要議題,并在近數(shù)十年來一直保持著充分的熱度。目前,國家之國際共同體全體已經(jīng)接受和承認(rèn)了強行法存在的合理性與必要性,并因強行法的普遍性、強制性和優(yōu)先性而將其奉為最重要的國際法規(guī)范。然而,即使獲得了國際共同體的整體性認(rèn)同,強行法本質(zhì)上仍是一個充滿矛盾的概念:從歷史的角度,被視為源遠(yuǎn)流長、可追溯至古希臘和古羅馬時代的強行法直到20世紀(jì)上半葉都不曾被重點關(guān)注和討論,直到國際法委員會開始就“條約法”專題進(jìn)行研究,強行法的概念才逐漸被確定下來;從邏輯的角度,盡管迄今為止國際共同體仍未就強行法的識別、界定和本質(zhì)等本體論層面的基本問題達(dá)成一致,但一些特定的國際法規(guī)范卻已經(jīng)被視為具有強行法特征,一些學(xué)者、乃至國家甚至主張編纂強行法規(guī)范的具體清單。歷史悠久,意味著強行法本應(yīng)具有深邃的理論基礎(chǔ);普遍認(rèn)同,意味著強行法可以擁有廣闊的發(fā)展空間。但如今,強行法已經(jīng)呈現(xiàn)頭重腳輕、根基不穩(wěn)的“空中樓閣”式的發(fā)展,迷失在本體論的迷霧之中。值得慶幸的是,國際共同體已經(jīng)認(rèn)識到這一問題。不僅國際法學(xué)界對強行法進(jìn)行了豐富的討論,國際法委員... 

【文章頁數(shù)】:63 頁

【學(xué)位級別】:碩士

【文章目錄】:
摘要
abstract
縮略語表
緒論:強行法的困境
一、強行法本體論的現(xiàn)有研究路徑
    (一)實證法路徑
    (二)自然法路徑
    (三)公共秩序路徑
    (四)信托路徑
    (五)一般國際法路徑
    (六)路徑重構(gòu):以國際法淵源為基礎(chǔ)的規(guī)范性、價值性分析
二、強行法規(guī)范性基礎(chǔ)的分析:國際法各淵源的適格與否
    (一)條約之于強行法:普遍性缺失
    (二)一般法律原則之于強行法:具體性缺失
    (三)國際法次級淵源之于強行法:強制性或獨立性缺失
    (四)小結(jié):仍待補足的國際法各淵源
三、強行法規(guī)范性基礎(chǔ)的明確:普遍性習(xí)慣國際法
    (一)強行法是否需要國家實踐
        1.國家實踐對強行法的必要性
        2.國家實踐與強行法的一致程度
    (二)習(xí)慣國際法對強行法的意義所在
    (三)強行法的“準(zhǔn)備階段”:普遍性習(xí)慣國際法的形成
四、強行法價值性基礎(chǔ)的明確:主權(quán)與人權(quán)的二重維度
    (一)價值性基礎(chǔ):強行法“青出于藍(lán)”的根本所在
    (二)主權(quán)層面的“賦值”:國際共同體的和平與安全
    (三)人權(quán)層面的“賦值”:對人的尊重與保護(hù)
    (四)強行法的“賦值階段”:國際共同體對強行法的接受與承認(rèn)
五、結(jié)論
參考文獻(xiàn)
作者簡介
致謝


【參考文獻(xiàn)】:
期刊論文
[1]逆全球化潮流與國際軟法的趨勢[J]. 何志鵬.  武漢大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版). 2017(04)
[2]國際法基本原則的迷失:動因與出路[J]. 何志鵬.  當(dāng)代法學(xué). 2017(02)
[3]現(xiàn)實主義國際法觀的轉(zhuǎn)變:對共生現(xiàn)實主義的一種解讀[J]. 唐小松.  世界經(jīng)濟(jì)與政治. 2008(08)
[4]現(xiàn)代國際法的人本化發(fā)展趨勢[J]. 曾令良.  中國社會科學(xué). 2007(01)
[5]建構(gòu)主義:思想淵源、理論流派與學(xué)術(shù)理念[J]. 秦亞青.  國際政治研究. 2006(03)
[6]論現(xiàn)實主義的發(fā)展及其命運[J]. 唐小松.  世界經(jīng)濟(jì)與政治. 2004(07)



本文編號:3680690

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