論文摘要 董事會作為公司治理結(jié)構(gòu)中的核心要素，對公司的發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，尤其是在現(xiàn)代社會中，公司都面臨著各種機遇和挑戰(zhàn)，公司如果要健康持久的發(fā)展下去，健全的董事義務(wù)制度是必不可少的。因此，我國必須注重完善董事義務(wù)制度。

　　論文關(guān)鍵詞 忠實義務(wù) 勤勉義務(wù) 董事會

　　20世紀(jì)以來，由于公司治理結(jié)構(gòu)中的重心正在逐漸轉(zhuǎn)移，，以股東會為中心的公司治理結(jié)構(gòu)模式漸漸退出，董事會的權(quán)力與地位正在日益提高，各國已經(jīng)認識到股東會在公司治理結(jié)構(gòu)中的重要性，紛紛通過立法來完備董事制度。強化董事義務(wù)符合各方面的要求，從理論方面出發(fā)，董事會制度是公司治理結(jié)構(gòu)的核心，而董事義務(wù)又是董事會制度的重要方面，董事會的一個很大特點是”人少權(quán)大”，這就意味著多數(shù)人的財產(chǎn)由少數(shù)人來管理運行，但多數(shù)人卻無法對自己的財產(chǎn)作出直接的決定性干預(yù)，甚至無法知悉他們的財產(chǎn)是如何被管理的，這種少數(shù)人對多數(shù)人、權(quán)力大對權(quán)力小的不平衡狀態(tài)是公司治理結(jié)構(gòu)中的正常現(xiàn)象，但是任由這種不平衡狀態(tài)發(fā)展而不加以約束，勢必會破壞公司的治理結(jié)構(gòu)。在現(xiàn)實中，董事濫用權(quán)力，給公司、股東以及債權(quán)人造成損害的例子也是很多的，甚至?xí)l(fā)一系列的社會問題，這就要求對董事的權(quán)力加以約束，規(guī)范董事義務(wù)。

　　一、董事的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

　　《公司法》第一百四十七條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)�！币虼似毡檎J為，董事應(yīng)履行兩類義務(wù)：
　　一是忠實義務(wù)，它是指董事作為公司的執(zhí)行和決策者所要履行的始終服從于公司利益的義務(wù)。董事忠誠義務(wù)實質(zhì)上是將對董事的道德要求上升為法律規(guī)范，它要求董事無論是在任職期間還是在離職之后的合理期間內(nèi)，都不得損害公司的利益。
　　忠誠義務(wù)主要包括：
　　1.董事不得利用自己的身份而獲得利益。由于董事在公司中的特殊地位，如果濫用權(quán)力為自己獲利，則會損害公司以及其他股東的權(quán)益，同時董事作為公司的經(jīng)營管理人，會獲得他人未為熟知信息，而且董事?lián)碛写砉镜臋?quán)力，這便給他人為獲取某種私利而行賄董事提供了可能，因此董事利用自己的身份而謀取利益在各國的立法中都是為此禁止的。
　　2.董事不得泄露公司秘密。董事的身份和地位決定了董事較他人獲取更多的信息和內(nèi)幕，如果董事將這些信息泄露，勢必會使部分人利用泄露的信息而獲得利益，從而使公司遭受損失。
　　3.非經(jīng)法定程序不得自我交易。董事是公司的代理人，董事從事的事務(wù)都應(yīng)以公司的利益為重，董事不應(yīng)利用自己的職務(wù)便利同公司簽訂合同，或者私自轉(zhuǎn)讓或受讓公司的財產(chǎn)，同時讓公司對董事提供擔(dān)�；驗榈谌颂峁⿹�(dān)保都是禁止的，董事的利害關(guān)系人也不得同公司進行自我交易。這是對公司利益的一種保護措施。
　　4.董事不得篡奪公司機會。正如上面所述，董事的身份和地位決定了他們會獲得更多的信息，如果董事不得利用這種信息與公司展開非法競爭，這在大陸法系上叫做競業(yè)禁止義務(wù)。
　　二是勤勉義務(wù)，它是指董事在管理公司事務(wù)時，根據(jù)自己的經(jīng)驗、技能等素質(zhì)以達到法律法律要求的標(biāo)準(zhǔn)，所以董事在管理公司事務(wù)時不得懈怠、采取謹(jǐn)慎的態(tài)度來執(zhí)行事務(wù)。
　　董事應(yīng)當(dāng)履行忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，但這兩種義務(wù)之間有著明顯的區(qū)別：首先，兩類義務(wù)的屬性不同。忠實義務(wù)關(guān)注的是董事的誠實信用，公司法采用列舉的方式規(guī)定股東不得實施某種行為，它要求董事消極的不作為。勤勉義務(wù)則不同，它關(guān)注的是董事履行職務(wù)的能力，勤勉義務(wù)要求董事為一定行為，屬于積極義務(wù)。其次，兩類義務(wù)的功能不同。忠實義務(wù)在于平衡董事與公司的利益，當(dāng)董事的利益和股東的利益發(fā)生沖突時，應(yīng)以公司利益為最高行為標(biāo)準(zhǔn)。而勤勉義務(wù)則是為了追求公司利潤的最大化。再次兩種義務(wù)對過錯的要求不同，責(zé)任的形式也不同。董事違反忠實義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)董事存在故意或重大過失的情況下，才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。董事違反勤勉義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任是無過錯責(zé)任，并不以對公司有損害為主觀有過錯為構(gòu)成要件。最后兩類務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同，對于忠誠義務(wù)的履行，一般有明確的客觀標(biāo)準(zhǔn)，而對于勤勉義務(wù)的履行很難以客觀的現(xiàn)象為標(biāo)準(zhǔn)，需要經(jīng)過主觀分析加以判斷。

　　二、《公司法》董事義務(wù)的立法不足

　�。ㄒ唬⿲χ覍嵙x務(wù)的規(guī)定不足
　　1.董事自我交易制度的不足。（1）禁止自我交易的主體范圍過窄。《公司法》第一百四十八條第四項規(guī)定，“董事、高級管理人員不得有下列行為：違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。”從本條可以看出，《公司法》禁止自我交易的對象僅限于董事本人，而是否禁止與董事相關(guān)的利害關(guān)系人自我交易卻并未提及，在實踐中可以看到，如果董事的利害關(guān)系人與公司的某一交易存在利益關(guān)系，很可能會影響董事對這種交易策略和方向作出公正的判斷和決定，這也將會影響到公司的利益，甚至?xí)䲟p害公司的利益。而且《公司法》規(guī)定的自我交易的主體包括兩方，一方是董事，另一方則是公司，但是如果董事與子公司進行自我交易也有可能損害公司的利益，那么這種情況是否違反了禁止自我交易的制度，我們從法條中無從得知，這也是立法上的一個漏洞。 （2）允許自我交易的批準(zhǔn)制度不足。從《公司法》第一百四十八條第四項的規(guī)定可以看出，自我交易在某些條件得到滿足后是被允許的，即按照公司章程的規(guī)定或經(jīng)過股東會、股東大會的同意。如果公司章程沒有規(guī)定，董事的自我交易就應(yīng)得到股東會、股東大會的同意，在實際運行中，股東會、股東大會召開的次數(shù)有限，如果董事每次進行自我交易就要召開股東會、股東大會，不僅不現(xiàn)實，還會增加這種交易的成本，對公司的運行效率也有一定的影響。而且公司法也為規(guī)定利害股東的回避制度。 （3）如果董事違反禁止自我交易的義務(wù)，那合同的效力有會如何？公司法并沒有明確的規(guī)定，這就使合同的效力處于一種空白狀態(tài)，不利于公司對后續(xù)問題的處理。對于這種情況下的合同效力，國外主要有四種不同理論。第一種理論是美國《修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》的規(guī)定，認為董事違反法律規(guī)定進行自我交易簽訂的合同屬于有效合同；第二種是以英國為代表的，認為此種情況下的合同是一種可撤銷的合同；第三種理論認為該種合同屬于無效合同，我國臺灣地區(qū)所采用的是這種理論；第四種是折中理論，它認為法官應(yīng)當(dāng)對此類合同進行實質(zhì)審查，如果董事和公司之間訂立的合同是公平的，不會損害公司和他人的利益，應(yīng)該認定該合同有效，反之無效。

　　2.董事競業(yè)禁止制度的不足。我國《公司法》第一百四十八條第五項規(guī)定，“董事、高級管理人員不得有下列行為：未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。”與上述允許自我交易的批準(zhǔn)制度不足一樣，允許競業(yè)在批準(zhǔn)上也會產(chǎn)生增加交易成本問題和利害股東回避問題。更重要的是《公司法》將董事禁止競爭的業(yè)務(wù)限制在“所任職公司同類的業(yè)務(wù)”，之所以禁止競業(yè)，是因為董事利用商業(yè)機會從事業(yè)務(wù)具有不正當(dāng)性，是違背商業(yè)道德的，而且與公司的利益產(chǎn)生沖突，但是也可能利用商業(yè)機會從事與所任職公司不同類的業(yè)務(wù)，這正業(yè)務(wù)也會損害公司的利益�？梢妼Ω倶I(yè)禁止行為的范圍規(guī)定過窄。而且我國《公司法》沒有規(guī)定競業(yè)禁止后契約義務(wù)，即董事在離職后規(guī)定期間內(nèi)，不得從事與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者利用在職期間獲得的商業(yè)秘密從事其他業(yè)務(wù)。因為董事離任后，其職務(wù)權(quán)力及其影響具有天然的慣性力，此慣性一旦被離任董事不當(dāng)使用，則可能損害公司的利益。
　　（二）對勤勉義務(wù)的規(guī)定不足
　　《公司法》第一百四十九條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！边@是對董事勤勉義務(wù)的法律規(guī)定，可以看出，這只是一條概括性的規(guī)定，至于董事的勤勉義務(wù)具體有哪些，我們無從得知。至于對董事的勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，公司法沒有明確的規(guī)定，董事如果不知道用什么標(biāo)準(zhǔn)來履行勤勉義務(wù)，那該如何來遵守法律？但總體看，我國的公司法對董事的勤勉義務(wù)還是比較嚴(yán)格的，隨著我國法律對追究董事責(zé)任制度日趨完善，相關(guān)規(guī)定對董事的震懾力也在加大，這種嚴(yán)格的勤勉義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)難免會使董事變得謹(jǐn)慎和保守，從長遠利益來看，對公司的發(fā)展會產(chǎn)生不利的影響。

　　三、我國公司法董事義務(wù)的完善

　　（一）對忠實義務(wù)的完善
　　對于自我交易，首先應(yīng)當(dāng)擴大禁止自我交易的主體范圍，將與董事相關(guān)人列入禁止自我交易的范圍之中，同時也應(yīng)當(dāng)限制董事和董事相關(guān)人與公司進行自我交易。其次將自我交易的批準(zhǔn)視具體情況由不同主體批準(zhǔn)，可以將不同的事務(wù)分別交由董事和股東會批準(zhǔn)，但是無論誰行使批準(zhǔn)權(quán)，都應(yīng)注意相關(guān)董事的回避。再次，對于違反自我交易的合同效力，都應(yīng)該從我國的實際情況出發(fā)，結(jié)合《合同法》等法律的相關(guān)規(guī)定，一般認為，這種情況下的合同效力，不能一味的認定無效，如果自我交易是有益于公司的，應(yīng)該考慮合同的有效性。對于競業(yè)禁止，首先應(yīng)當(dāng)擴大禁止競業(yè)行為的范圍，“所任職公司同類的業(yè)務(wù)”已經(jīng)不能有效的保護公司的利益，可以適當(dāng)擴大其范圍以約束董事。其次，我國公司法應(yīng)該明確規(guī)定競業(yè)禁止的后契約義務(wù)。
　�。ǘ⿲η诿懔x務(wù)的完善
　　縱觀其他國家對董事勤勉義務(wù)的規(guī)定，包括英美國家，其采用的是過錯責(zé)任原則，而且在特定情形下可以減輕或免除董事的賠償責(zé)任。相對于無過錯責(zé)任原則，過錯責(zé)任則要求董事在主觀上有過錯，以此標(biāo)準(zhǔn)來衡量董事的責(zé)任歸屬在以一定程度上有利于減輕董事的心理負擔(dān)，因為勤勉義務(wù)注重的是對董事經(jīng)營能力的要求，如果對董事的勤勉義務(wù)的要求過于苛刻，董事的積極性和創(chuàng)造性將會受到很大的限制，那么董事執(zhí)行事務(wù)的能力和作出決策的能力都會受到很大影響。有學(xué)者認為，應(yīng)當(dāng)參考日本的經(jīng)驗，改結(jié)果導(dǎo)向責(zé)任為過錯導(dǎo)向責(zé)任，通過公司章程，在公司法的授權(quán)內(nèi)制定。具體做法是，首先在公司法勤勉義務(wù)的規(guī)定之后可以加一條但書，即本法另有規(guī)定的除外。其次對董事勤勉義務(wù)和責(zé)任承擔(dān)加以必要的限制，以減輕董事的經(jīng)營風(fēng)險。再次，可以規(guī)定違法該義務(wù)的免責(zé)事由，可以參考《合同法》和《侵權(quán)責(zé)任法上的相關(guān)規(guī)定》。

　　四、結(jié)語

　　隨著社會的發(fā)展，公司的結(jié)構(gòu)治理模式也在發(fā)生著變化，如何在激烈的社會競爭中平穩(wěn)健康的發(fā)展下去，是整個社會都在思考的問題，雖然這與整個社會環(huán)境以及國家的政治制度有關(guān)，但更多的是公司自身的運作情況如何。董事會作為公司治理結(jié)構(gòu)中的核心要素，對公司的發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，在完善董事義務(wù)的同時，應(yīng)結(jié)合現(xiàn)代經(jīng)濟市場的需求，改善公司的運作和治理模式，從而實現(xiàn)公司利益的最大化。

本文編號：35974