確立公共秩序保留制度之目的，是為了維護本國社會公共利益，通過賦予法官在此問題上較為廣泛的自由裁量權，以便于消除隱含在某些沖突規(guī)范適用過程中的可能危險。在與外國法的域外效力既平衡又對抗的過程中，由法官根據(jù)其自由裁量權力來決定是否在特定場合下排除外國法適用，使得公共秩序保留的運作表現(xiàn)出相當大的彈性——即外國法是否與本國公共利益相抵觸的判斷權在于對此握有實質(zhì)性權力的法官。法官是該制度運作中的人的因素，而人的因素是最難以捉摸的。正因為該制度設計的這種彈性，使得其本身也具有了雙刃性——如果內(nèi)國法官的權力運用不當，則可能導致公共秩序保留制度被濫用而恣意排除外國法的適用。這不僅會給當事人帶來不便，更不利于涉外民商事糾紛的解決，也不利于保護弱方當事人的合法權益。這種擔心并非杞人憂天，實踐確實如此。從公共秩序保留制度誕生的第一天起，法官自由裁量權就開始發(fā)揮作用，并且在公共秩序保留制度的演進過程中逐漸膨脹以致最終出現(xiàn)被濫用的境地。究其原因在于，首先，公共秩序保留制度無論從其價值目標、功能還是從其概念本身來講，它都缺乏一個客觀的操作標準，從而使其自產(chǎn)生之日起就變得難以操作與控制，致使該制度本身不得不在很大程... 

【文章來源】：四川大學四川省 211工程院校 985工程院校 教育部直屬院校

【文章頁數(shù)】：58 頁

【學位級別】：碩士

【文章目錄】：
摘要
英文摘要
引言
一、公共秩序保留的理論與實踐——以法官自由裁量權為線索
    (一)公共秩序保留概念重述
        1.公共秩序保留的起源
        2.公共秩序保留制度的立法化
        3.中國關于公共秩序保留的規(guī)定
        4.公共秩序保留的"安全閥"功能
    (二)自由裁量權涵義再釋
        1.《牛津法律大辭典》的解釋
        2.《布萊克法律辭典》的解釋
        3.《元照英美法詞典》的解釋
        4.學者的解釋
        5.法官的解釋
    (三)公共秩序保留與法官自由裁量權
        1.排斥自由裁量權的公共秩序保留
        2.法官自由裁量權在公共秩序保留中的興起
        3.法官自由裁量權在公共秩序保留中的濫用
二、公共秩序保留中法官自由裁量權膨脹的直接原因——客觀標準的闕如.
     (一)不甚清晰的術語
        1.薩維尼的理論
        2.孟西尼的理論
        3.布魯歇的理論
        4.斯托雷的理論
        5.庫恩的理論
        6.戴西的理論
        7.戚希爾的理論
        8.辛森的理論
        9.多林革的理論
    (二)天生的"反規(guī)則"特性
    (三)不一致的適用范圍
    (四)制度價值取向的模糊
        1.什么是正義
        2."正義"在公共秩序保留中價值目標的含混
    (五)對法官自由裁量權的必然依賴
三、公共秩序保留中法官自由裁量權膨脹的根本原因——國家主權的需要.
    (一)國家主權理論的源起
    (二)國家主權與公共秩序保留
        1.確認本國主權的"國際禮讓"
        2.維護"秩序——主權"的國籍原則例外
        3.提升政府利益的法律選擇分析
    (三)權力膨脹的內(nèi)幕——國家及其主權
四、以實質(zhì)正義為歸宿的公共秩序保留——法官自由裁量權成為主角
    (一)實質(zhì)正義價值目標的興起
        1.程序正義界說
        2.從程序正義到實質(zhì)正義
    (二)公共秩序保留制度與實質(zhì)正義
        1.新的國際私法價值目標
        2.對傳統(tǒng)公共秩序保留制度的拋棄
    (三)國際私法是法官的舞臺?
結論
參考文獻
在讀期間科研成果
致謝


【參考文獻】：
期刊論文
[1]國際私法中主權原則的承載及變遷[J]. 宣增益.  政法論壇. 2006(01)
[2]論公共秩序保留制度[J]. 宋立紅,李鵬.  內(nèi)蒙古電大學刊. 2002(02)
[3]論薩維尼的“法律關系本座說”在國際私法發(fā)展史上的影響[J]. 馬德才.  甘肅政法學院學報. 2001(01)
[4]“適當論”:國際合同法律適用理論的歸結與揚棄[J]. 呂巖峰.  法制與社會發(fā)展. 1999(05)
[5]從形式正義到實質(zhì)正義──現(xiàn)代國際私法的價值轉換和發(fā)展取向思考[J]. 譚岳奇.  法制與社會發(fā)展. 1999(03)
[6]公共秩序保留制度新探[J]. 劉淑勤.  政法學刊. 1997(03)
[7]從近代民法到現(xiàn)代民法——二十世紀民法回顧[J]. 梁慧星.  中外法學. 1997(02)
[8]社會優(yōu)位理念與法治國家[J]. 周永坤.  法學研究. 1997(01)
[9]關于美國現(xiàn)代國際私法中法律選擇方法的法哲學思考[J]. 李金澤.  江蘇社會科學. 1996(03)
[10]從我國法院的幾個案例談國際私法上公共秩序保留制度的正確運用[J]. 胡振杰,李雙元.  政法論壇. 1992(05)



本文編號：3251144