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國際私法,國際法

法律

論沖突規(guī)范在國際私法中的地位和作用

（華中師范大學法律系副教授武漢４３００７９）□高宏貴

摘要：盡管沖突規(guī)范并不明確規(guī)定涉外民商事法律關系當事人各方具體的權利和義務，它作為一種間接規(guī)范，主要作立法管轄權之選擇，并且被選擇的法律有時并不符合案件的實際情況，也不符合法院國的政策與利益。然而，無論從國際私法的歷史發(fā)展、國際私法的主要目的和中心任務、各國學者關于國際私法范圍的認識上來看，還是從沖突規(guī)范本身的特點和適用范圍等方面來看，沖突規(guī)范無論在過去、現(xiàn)在或者將來，都是國際私法的最重要的規(guī)范。同時，對傳統(tǒng)國際私法的沖突規(guī)范進行改良也是非常必要的。

關鍵詞：沖突規(guī)范；實體規(guī)范；國際私法中圖分類號：Ｄ９９７

文獻標識碼：Ａ

文章編號：１００３－８５４Ｘ（２００７）０１－００５３－０３

２．國外國際私法學者對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用的批判

在國外，批判沖突規(guī)范的聲音也不絕入耳，尤其是美國的國際私法學者對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用之批判最為強烈。美國學者凱弗斯（Ｃａｖｅｒｓ）曾于１９３３年就在一篇名為《法律選擇問題批判》的文章中，對沖突規(guī)范進行了全面的抨擊。他認為，由于傳統(tǒng)的沖突規(guī)范只作“管轄權選擇”，只指定適用某一國家的法律來解決有關的爭議，而不管該國法律對爭議的法律關系作怎樣具體的規(guī)定，因此，直到法律被選擇出來之前，法院并不知道該外國法的具體內容，這樣顯然是不可能作出恰當?shù)倪x擇的，也不可能導致案件的公正解決。因此，他主張拋棄這種傳統(tǒng)的只作“管轄權選擇”的沖突法，而改用“規(guī)則選擇”或“結果選擇的方法”，即直接就有關國家的實體法規(guī)則進行選擇，以決定其適用是否能導致法院所追求的公正的結果。美國的另一位著名的“徹法學家柯里（Ｃｕｒｒｉｅ）甚至持更為激烈的態(tài)度，主張底拋棄”整個沖突法制度。他認為沖突法這個領域是沒有任何開墾價值的，所有的沖突規(guī)范全部都是一些“無內容的”、“不合邏輯的”、“神秘主義的”東西。他同時主張在涉及多州（或多國）的民事法律關系中，只要依據(jù)“政府利益的分析”便可以直接決定應該適用誰的法律。在他看來，不但沖突規(guī)范可以廢除，而且與沖突規(guī)范相聯(lián)的各種制度也成為不必要的東西②。

所謂沖突規(guī)范，又稱“法律選擇規(guī)范”、“法律適用規(guī)范”，它應該是國際私法最基本、最重要的規(guī)范，在國際私法中曾經發(fā)揮了并且仍然發(fā)揮著重要的作用。然而近些年來，關于沖突規(guī)范在國際私法中的地位和作用問題引發(fā)了比較激烈的爭論。由于沖突規(guī)范并不明確規(guī)定涉外民商事法律關系當事人各方具體的權利和義務，它作為一種間接規(guī)范，主要作立法管轄權之選擇，被選擇的法律往往有時并不符合案件的實際情況，也不符合法院國的政策與利益，因而國內外不少學者對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用展開了猛烈的批判，甚至出現(xiàn)了一種從根本上否定沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用的傾向。

一、國內外國際私法學者對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用的批判

１．國內國際私法學者對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用的批判

以姚壯、任繼圣二位教授為代表的國內批判者們或者認為，沖突規(guī)范本身存在著一些難以克服的固有缺陷，如它同實體法規(guī)范相比，過于簡單、原則和概括，“不能構成當事人的行為準則”；不能據(jù)而預見行為的后果，“缺乏法律所應有的預見性和明確性”；再加上還有諸如反致、識別、外國法內容的查明、公共秩序保留和法律規(guī)避等一系列與沖突規(guī)范相聯(lián)系的制度，從不同的角度限制了沖突規(guī)范的效力，因而極大地削弱了沖突規(guī)范的“穩(wěn)定性”；或者認為，，沖突規(guī)范所指的實體法大都是各有關國家根據(jù)國內政治、經濟條件和法律傳統(tǒng)制定的，不是專門適用于涉外民法關系的，因而這樣制定的法律，往往“缺乏針對性”；在涉外民法關系隨著國際交往的發(fā)展而日益趨于頻繁與復雜的情況下，沖突規(guī)范已難以適應促進這種關系的發(fā)展了①。因此，一些學者甚至主張將我國國際私法的理論研究和立法工作的重點，轉移到直接適用涉外民法關系的實體法上去。

二、沖突規(guī)范是國際私法最基本、最重要的規(guī)范

在筆者看來，上述對沖突規(guī)范在國際私法中的地位與作用之批判，過于片面和偏激。盡管各國學者對國際私法及其沖突規(guī)范的稱謂不盡相同，學者們對國際私法的性質和范圍等若干問題的理解也不盡一致，但這些都不足以影響沖突規(guī)范在國際私法中的核心地位和重要作用。沖突規(guī)范無論在過去、現(xiàn)在或者在將來，都是國際

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