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韓國與朝鮮國際私法立法對我國的借鑒與啟示 南京廖華

發(fā)布時間:2016-10-13 18:24

  本文關(guān)鍵詞:加拿大國際私法的幾個主要問題,由筆耕文化傳播整理發(fā)布。


(28)無疑,在自然人屬人法連結(jié)點上,中國國際私法學會的《示范法》與韓國的作法是較為接近的。

(29)中國國際私法學會的《中國國際私法示范法》(以下簡稱《示范法》)規(guī)定,消費者合同適用消費者慣常居所地法或消費者住所地法;雇傭合同適用勞務實施地法。與韓國相比,其規(guī)定之簡略是顯然的。而我國《民法典》(草案)第九編則根本就沒有這方面的規(guī)定。

(30)參見韓國國際私法第51-59條。我國《票據(jù)法》第97-102條分別就票據(jù)行為能力、票據(jù)行為有效性、票據(jù)義務、票據(jù)追索權(quán)行使期限,以及票據(jù)權(quán)利保全與行使的法律適用作出了規(guī)定。中國國際私法學會《示范法》在“債權(quán)”節(jié)的“合同”分節(jié)中,第103-107條所涉及的票據(jù)問題主要有:票據(jù)的出票方式;票據(jù)之背書、承兌、付款和保證行為;票據(jù)追索權(quán);票據(jù)提示期限以及票據(jù)權(quán)利保全等。我國《民法典》(草案)第九編第52條用6款分別就票據(jù)行為有效性、票據(jù)追索權(quán)行使、票據(jù)提示期限以及票據(jù)的拒絕、票據(jù)喪失時的措施等的法律適用作出了規(guī)定。結(jié)合韓國國際私法的相關(guān)規(guī)定,我們不免會提出這樣兩個問題:我們是否有必要單列一節(jié)專門規(guī)定匯票、本票和支票的法律適用?在現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上,票據(jù)法律適用方面還有哪些問題需要進一步完善?

(31)在我國,法律規(guī)定非婚生子與婚生子具有同等法律地位,因此,人們一般的認為無須關(guān)注是否非婚的問題。但在涉外親屬關(guān)系問題上,我們是不能忽視非婚生問題的。

(32)1993年中國國際私法年會上,中國國際私法學會理事會決議由專家起草民間性的中國國際私法法案,該法案在經(jīng)過六次修改后,于2000年以《中國國際私法示范法》的名稱出版(見前注)。筆者和沈娟教授協(xié)助張仲伯教授參與起草了該法案中“婚姻家庭”和“繼承”部分的沖突法條款。

(33)2008年4月1-2日,全國人大法工委邀請了部分國際私法專家在京召開座談會,為制定單行涉外民事關(guān)系法律適用法做準備。參見《人民法院報》4月17日版。

(34)在美國,“最密切聯(lián)系原則”集中反映在其1971年《第二次沖突法重述》第6條中,該條是該《重述》的基礎(chǔ),是貫穿于整個《重述》的一根紅線(參見劉仁山:《“最密切聯(lián)系原則”與“特征性給付原則”的立法研究》,載《法商研究》1995年第5期);在加拿大,“最密切聯(lián)系原則”被稱為“就近規(guī)則”(Principles of Proximity),該原則是解決法律適用問題、管轄權(quán)沖突問題以及判決的承認與執(zhí)行問題必須遵循的首要原則(參見劉仁山:《加拿大國際私法的幾個主要問題》,載《法學評論》2000年第6期);在奧地利,“最密切聯(lián)系原則”被稱為“最強聯(lián)系原則”,該原則作為1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》的基本原則被規(guī)定在該法第1條中(參見韓德培、李雙元主編《國際私法教學參考資料》(上),武漢大學出版社1991年版,第228頁)。

(35)如我國在涉外合同法律適用問題上的實踐就是如此。參見1987年《最高人民法院關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉若干問題的解答》以及2007《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》);另見劉仁山:《論最密切聯(lián)系地法適用的限制》,載《中南政法學院學報》1992年第3期。

(36)See J. -G. Castel, Perspective: the Uncertainty Factor in Canadian Private International Law, McGill. L. J. Vol. 52,2007.

(37)參見《民法通則》第145條、第148條以及《合同法》第126條。

(38)韓國國際私法第26條第一款規(guī)定:“在當事人沒有選擇準據(jù)法的情況下,合同應適用

與該合同有最密切聯(lián)系的國家的法律!钡涞8條第1款規(guī)定:“如果本法指定應適用的準據(jù)法與相關(guān)法律關(guān)系之間僅有極少聯(lián)系,而另一國家的法律與該法律關(guān)系明顯存在密切的聯(lián)系,在此情況下,應適用該另一國家的法律。”

(39)其第12條規(guī)定:“在外國國家的某一法律被確定為準據(jù)法而該法內(nèi)容無法查明的情況下,可以適用與當事人有最密切聯(lián)系國家的法律或朝鮮人民民主主義共和國的法律!

(40)朝鮮直到1992年才開始建立自由經(jīng)濟與貿(mào)易區(qū),但1995年就頒布了國際私法,并在其國際私法第27條中規(guī)定自由貿(mào)易與經(jīng)濟區(qū)內(nèi)的外商投資企業(yè)的財產(chǎn)關(guān)系受朝鮮法律支配。一個開放僅3年的國家就頒布了自己的國際私法,足見國際私法在對外交往中的作用。See Chin Kim, the 1995 Private International Law of North Korea, California Western International Law Journal, Vol.29, Fall 1998.

(41)前蘇俄的國際私法被分別規(guī)定在1964年《蘇聯(lián)和各加盟國和國民事立法綱要》(第122-129條)、1969年《蘇俄民法典》(第八編)、《蘇俄婚姻和家庭法典》(第五編),以及1964年《俄羅斯蘇維埃聯(lián)邦社會主義共和國民事訴訟法典》(第六編)中。目前,,在立法模式上,俄羅斯仍然沿襲了前蘇聯(lián)的作法。其國際私法(沖突法)部分被規(guī)定在自2002年3月起生效的《俄羅斯聯(lián)邦民法典》(第三部分)的第四編中(參見張洪波、姚曉南譯,劉慧姍校:《《俄羅斯聯(lián)邦民法典》(第三部分)第四編國際私法》,載《中國國際私法與比較法年刊》,法律出版社2002年10月版,第614-628頁);其國際私法(國際民事訴訟程序法、國際商事仲裁程序法)被分別規(guī)定在2003年9月起生效的《俄羅斯聯(lián)邦民事訴訟法典》和2002年9月其生效的《俄羅斯聯(lián)邦仲裁程序法典》中(參見王曉玲:《俄羅斯涉外司法體系探析》,2004年中國國際法年會資料)。目前,部分獨聯(lián)體國家也沿襲了這種立法模式,如1999年7月起生效的《白俄羅斯民法典》第七編(關(guān)于沖突法的規(guī)定。參見鄒國勇譯、韓德培校:《白俄羅斯國際私法》,載《中國國際私法與比較法年刊》,法律出版社2001年12月版,第707-717頁)和《哈薩克斯坦

共和國民法典》第七編(含沖突法與國際民事訴訟法。參見杜濤譯:《哈薩克斯坦共和國新國際私法立法和新國際民事訴訟法立法》,載《中國國際私法與比較法年刊》,法律出版社2003年11月版,第613-635頁)。采用這種模式的還有加拿大《魁北克民法典》、秘魯1984年《民法典》,但加拿大魁北克和秘魯與上述國家不同的是,其民法典中的國際私法部分除規(guī)定有沖突法外,還有管轄權(quán)方面的內(nèi)容。

(42)以專編形式規(guī)定國際私法的有《民法通則》、《海商法》、《票據(jù)法》、《民事訴訟法》,含有國際私法條款的有《繼承法》《合同法》、《民用航空法》、《商標法》、《專利法》、《著作權(quán)法》,等等!睹穹ǖ洹罚ú莅福┑诰啪幦匀皇遣扇∵@種立法模式的。在國際私法學界,一部分學者也是贊同這種模式的。還有一部分學者出于“搭便車”考慮,對此似乎是無可奈何表示接受的。

(43)從中國國際私法學會《示范法》的規(guī)定看,還不能將《示范法》看作是嚴格意義上的國際私法典(當然是民間性法典),只能將之看作是一部比通則型進步的(示范性)法規(guī)。

參考文獻:

[1]沈涓.韓國2001年修正國際私法[C]//中國國際私法與比較法年刊(6).北京:法律出版社,2003.

[2]劉慧珊,盧松.外國國際私法法規(guī)選編[Z].北京:人民法院出版社,1988年.

[3]劉仁山.朝鮮人民民主主義共和國涉外民事關(guān)系法[C]//中國國際私法與比較法年刊(5).北京:法律出版社,2002.


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