本文關(guān)鍵詞：加拿大國(guó)際私法的幾個(gè)主要問(wèn)題，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

(28)無(wú)疑，在自然人屬人法連結(jié)點(diǎn)上，中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)的《示范法》與韓國(guó)的作法是較為接近的。

(29)中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)的《中國(guó)國(guó)際私法示范法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《示范法》）規(guī)定，消費(fèi)者合同適用消費(fèi)者慣常居所地法或消費(fèi)者住所地法；雇傭合同適用勞務(wù)實(shí)施地法。與韓國(guó)相比，其規(guī)定之簡(jiǎn)略是顯然的。而我國(guó)《民法典》（草案）第九編則根本就沒(méi)有這方面的規(guī)定。

(30)參見(jiàn)韓國(guó)國(guó)際私法第51-59條。我國(guó)《票據(jù)法》第97-102條分別就票據(jù)行為能力、票據(jù)行為有效性、票據(jù)義務(wù)、票據(jù)追索權(quán)行使期限，以及票據(jù)權(quán)利保全與行使的法律適用作出了規(guī)定。中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)《示范法》在“債權(quán)”節(jié)的“合同”分節(jié)中，第103-107條所涉及的票據(jù)問(wèn)題主要有：票據(jù)的出票方式；票據(jù)之背書(shū)、承兌、付款和保證行為；票據(jù)追索權(quán)；票據(jù)提示期限以及票據(jù)權(quán)利保全等。我國(guó)《民法典》（草案）第九編第52條用6款分別就票據(jù)行為有效性、票據(jù)追索權(quán)行使、票據(jù)提示期限以及票據(jù)的拒絕、票據(jù)喪失時(shí)的措施等的法律適用作出了規(guī)定。結(jié)合韓國(guó)國(guó)際私法的相關(guān)規(guī)定，我們不免會(huì)提出這樣兩個(gè)問(wèn)題：我們是否有必要單列一節(jié)專(zhuān)門(mén)規(guī)定匯票、本票和支票的法律適用？在現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上，票據(jù)法律適用方面還有哪些問(wèn)題需要進(jìn)一步完善？

(31)在我國(guó)，法律規(guī)定非婚生子與婚生子具有同等法律地位，因此，人們一般的認(rèn)為無(wú)須關(guān)注是否非婚的問(wèn)題。但在涉外親屬關(guān)系問(wèn)題上，我們是不能忽視非婚生問(wèn)題的。

(32)1993年中國(guó)國(guó)際私法年會(huì)上，中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)理事會(huì)決議由專(zhuān)家起草民間性的中國(guó)國(guó)際私法法案，該法案在經(jīng)過(guò)六次修改后，于2000年以《中國(guó)國(guó)際私法示范法》的名稱(chēng)出版（見(jiàn)前注）。筆者和沈娟教授協(xié)助張仲伯教授參與起草了該法案中“婚姻家庭”和“繼承”部分的沖突法條款。

(33)2008年4月1-2日，全國(guó)人大法工委邀請(qǐng)了部分國(guó)際私法專(zhuān)家在京召開(kāi)座談會(huì)，為制定單行涉外民事關(guān)系法律適用法做準(zhǔn)備。參見(jiàn)《人民法院報(bào)》4月17日版。

(34)在美國(guó)，“最密切聯(lián)系原則”集中反映在其1971年《第二次沖突法重述》第6條中，該條是該《重述》的基礎(chǔ)，是貫穿于整個(gè)《重述》的一根紅線（參見(jiàn)劉仁山：《“最密切聯(lián)系原則”與“特征性給付原則”的立法研究》，載《法商研究》1995年第5期）；在加拿大，“最密切聯(lián)系原則”被稱(chēng)為“就近規(guī)則”(Principles of Proximity)，該原則是解決法律適用問(wèn)題、管轄權(quán)沖突問(wèn)題以及判決的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題必須遵循的首要原則（參見(jiàn)劉仁山：《加拿大國(guó)際私法的幾個(gè)主要問(wèn)題》，載《法學(xué)評(píng)論》2000年第6期）；在奧地利，“最密切聯(lián)系原則”被稱(chēng)為“最強(qiáng)聯(lián)系原則”，該原則作為1978年《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》的基本原則被規(guī)定在該法第1條中（參見(jiàn)韓德培、李雙元主編《國(guó)際私法教學(xué)參考資料》（上），武漢大學(xué)出版社1991年版，第228頁(yè)）。

(35)如我國(guó)在涉外合同法律適用問(wèn)題上的實(shí)踐就是如此。參見(jiàn)1987年《最高人民法院關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》以及2007《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問(wèn)題的規(guī)定》）；另見(jiàn)劉仁山：《論最密切聯(lián)系地法適用的限制》，載《中南政法學(xué)院學(xué)報(bào)》1992年第3期。

(36)See J. -G. Castel, Perspective: the Uncertainty Factor in Canadian Private International Law, McGill. L. J. Vol. 52,2007.

(37)參見(jiàn)《民法通則》第145條、第148條以及《合同法》第126條。

(38)韓國(guó)國(guó)際私法第26條第一款規(guī)定：“在當(dāng)事人沒(méi)有選擇準(zhǔn)據(jù)法的情況下，合同應(yīng)適用

與該合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。”但其第8條第1款規(guī)定：“如果本法指定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法與相關(guān)法律關(guān)系之間僅有極少聯(lián)系，而另一國(guó)家的法律與該法律關(guān)系明顯存在密切的聯(lián)系，在此情況下，應(yīng)適用該另一國(guó)家的法律�！�

(39)其第12條規(guī)定：“在外國(guó)國(guó)家的某一法律被確定為準(zhǔn)據(jù)法而該法內(nèi)容無(wú)法查明的情況下，可以適用與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國(guó)家的法律或朝鮮人民民主主義共和國(guó)的法律。”

(40)朝鮮直到1992年才開(kāi)始建立自由經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易區(qū)，但1995年就頒布了國(guó)際私法，并在其國(guó)際私法第27條中規(guī)定自由貿(mào)易與經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的外商投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系受朝鮮法律支配。一個(gè)開(kāi)放僅3年的國(guó)家就頒布了自己的國(guó)際私法，足見(jiàn)國(guó)際私法在對(duì)外交往中的作用。See Chin Kim, the 1995 Private International Law of North Korea, California Western International Law Journal, Vol.29, Fall 1998.

(41)前蘇俄的國(guó)際私法被分別規(guī)定在1964年《蘇聯(lián)和各加盟國(guó)和國(guó)民事立法綱要》（第122-129條）、1969年《蘇俄民法典》（第八編）、《蘇俄婚姻和家庭法典》（第五編），以及1964年《俄羅斯蘇維埃聯(lián)邦社會(huì)主義共和國(guó)民事訴訟法典》（第六編）中。目前，，在立法模式上，俄羅斯仍然沿襲了前蘇聯(lián)的作法。其國(guó)際私法（沖突法）部分被規(guī)定在自2002年3月起生效的《俄羅斯聯(lián)邦民法典》（第三部分）的第四編中（參見(jiàn)張洪波、姚曉南譯，劉慧姍校：《《俄羅斯聯(lián)邦民法典》（第三部分）第四編國(guó)際私法》，載《中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊》，法律出版社2002年10月版，第614-628頁(yè)）；其國(guó)際私法（國(guó)際民事訴訟程序法、國(guó)際商事仲裁程序法）被分別規(guī)定在2003年9月起生效的《俄羅斯聯(lián)邦民事訴訟法典》和2002年9月其生效的《俄羅斯聯(lián)邦仲裁程序法典》中（參見(jiàn)王曉玲：《俄羅斯涉外司法體系探析》，2004年中國(guó)國(guó)際法年會(huì)資料）。目前，部分獨(dú)聯(lián)體國(guó)家也沿襲了這種立法模式，如1999年7月起生效的《白俄羅斯民法典》第七編（關(guān)于沖突法的規(guī)定。參見(jiàn)鄒國(guó)勇譯、韓德培校：《白俄羅斯國(guó)際私法》，載《中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊》，法律出版社2001年12月版，第707-717頁(yè)）和《哈薩克斯坦

共和國(guó)民法典》第七編（含沖突法與國(guó)際民事訴訟法。參見(jiàn)杜濤譯：《哈薩克斯坦共和國(guó)新國(guó)際私法立法和新國(guó)際民事訴訟法立法》，載《中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊》，法律出版社2003年11月版，第613-635頁(yè)）。采用這種模式的還有加拿大《魁北克民法典》、秘魯1984年《民法典》，但加拿大魁北克和秘魯與上述國(guó)家不同的是，其民法典中的國(guó)際私法部分除規(guī)定有沖突法外，還有管轄權(quán)方面的內(nèi)容。

(42)以專(zhuān)編形式規(guī)定國(guó)際私法的有《民法通則》、《海商法》、《票據(jù)法》、《民事訴訟法》，含有國(guó)際私法條款的有《繼承法》《合同法》、《民用航空法》、《商標(biāo)法》、《專(zhuān)利法》、《著作權(quán)法》，等等。《民法典》（草案）第九編仍然是采取這種立法模式的。在國(guó)際私法學(xué)界，一部分學(xué)者也是贊同這種模式的。還有一部分學(xué)者出于“搭便車(chē)”考慮，對(duì)此似乎是無(wú)可奈何表示接受的。

(43)從中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)《示范法》的規(guī)定看，還不能將《示范法》看作是嚴(yán)格意義上的國(guó)際私法典（當(dāng)然是民間性法典），只能將之看作是一部比通則型進(jìn)步的（示范性）法規(guī)。

參考文獻(xiàn)：

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[3]劉仁山.朝鮮人民民主主義共和國(guó)涉外民事關(guān)系法[C]//中國(guó)國(guó)際私法與比較法年刊(5).北京：法律出版社，2002.

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